Рішення № 100433346, 19.10.2021, Бериславський районний суд Херсонської області

Справа № 647/1724/21

№ провадження 2/647/509/2021

ЗАОЧНЕ РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19.10.2021 року Бериславський районний суд Херсонської області у складі:

головуючого судді: Кириленко М.О.

за участю секретаря: Онус О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в місті Бериславі Херсонської області в порядку спрощеного позовного провадження цивільну справу за позовом ОСОБА_1 , інтереси якої представляє адвокат Ташкова Анастасія Олександрівна, до товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит - Капітал», треті особи: приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай Олег Станіславович, приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін Сергій Сергійович про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

встановив:

У липні 2021 року ОСОБА_1 звернулась до суду із зазначеним позовом, посилаючись на те, що з Єдиного реєстру боржників, автоматизованої системи виконавчих проваджень 29.06.2021 року їй стало відомо, що приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. вчинено виконавчий напис про стягнення з неї коштів на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал». На підставі виконавчого напису нотаріуса, приватним виконавцем Баталіним С.С. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження, відповідно внесено відомості про неї до Єдиного реєстру боржників. Зазначає, що не брала участі у будь-яких судових провадженнях та від жодних осіб не отримувала претензій або вимог. Вказує, що нотаріус учинив виконавчий напис не дотримавшись Порядку вчинення нотаріальних дій, адже товариство взагалі не направляло їй, як боржнику, письмову вимогу щодо усунення порушень за кредитною угодою. Недотриманням нотаріусом вказаних вимог порядку порушено її права на спростування розміру заборгованості. У зв`язку з чим просить суд визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис, вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. про стягнення коштів з неї на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал».

Ухвалою суду від 05.07.2021 року було забезпечено вказаний позов шляхом зупинення стягнення на підставі виконавчого напису.

Ухвалою суду від 05.07.2021 року було відкрито провадження по справі. Призначено справу до розгляду у порядку спрощеного позовного провадження з викликом сторін та надано відповідачу строк для подання відзиву на позовну заяву, а третім особам строк для надання письмових пояснень щодо позову або відзиву. За клопотанням представника позивача, в порядку ст.84 ЦПК України, витребувано у приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. - належно оформлену копію повного обсягу матеріалів нотаріальної справи, яку відкрито за заявою ТОВ Фінансова компанія Кредит - Капітал щодо вчинення виконавчого напису №24521 від 19.02.2021 року про стягнення коштів з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал», в тому числі виконавчий напис.

28.07.2021 року від приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С. на адресу суду надійшли витребувані документи, а саме належним чином завірені копії документів, на підставі яких було вчинено виконавчий напис №24521 від 19.02.2021 року.

В судове засідання позивач та її представник не з`явилися, заявою представник позивача просила розглянути справу за їх відсутності, на позовних вимогах наполягала.

Представник відповідача ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» в судове не з`явився, про розгляд справи був повідомлений належним чином, що підтверджується поштовими повідомленнями, про причини неявки суд не повідомив, відзиву до суду не надав.

Треті особи приватний нотаріус Житомирського міського нотаріального округу Горай О.С., приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін С.С. в судове засідання не з`явилися, про дату та час розгляду справи були повідомлені належним чином, що підтверджується поштовими повідомленнями, про причини неявки суд не повідомив, пояснення щодо позову до суду не подали.

Зі згоди представника позивача суд ухвалює рішення при заочному розгляді справи, що відповідає положенням ст.280 ЦПК України.

Відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, у разі неявки в судове засідання всіх учасників справи чи в разі, якщо відповідно до положень цього Кодексу розгляд справи здійснюється судом за відсутності учасників справи, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу не здійснюється.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено такі факти та відповідні ним правовідносини.

Дослідивши матеріали справи, судом встановлено такі факти та відповідні ним правовідносини.

У матеріалах справи наявний договір №232923 про надання коштів у позику, в тому чисі й на умовах фінансового кредиту, укладений 31.10.2019 року між ТОВ «Лінеура Україна» та ОСОБА_1 , відповідно до котрого товариство надає клієнту грошові кошти в розмірі 2 500,00 грн. строком на 22 дні, акційна процентна ставка становить 0,01 % від суми позики за кожен день користування позикою (3,65 % річних) в межах строку надання позики, стандартна процентна ставка складає 1,90 % від суми позики за кожен день користування позикою (693,50 % річних). Сукупна вартість позики за акційною ставкою складає 100,22 % від суми позики (у процентному виразі) або 2 505,50 грн. (у грошовому виразі) та включає в себе: проценти за користування позикою 0,22 % від суми позики ( у процентному виразі) або 5,50 грн. (у грошовому виразі).

Право вимоги за договором №232923 про надання коштів у позику, в тому числі й на умовах фінансового кредиту від 31.10.2019 року було відступлено ТОВ «Лінеура Україна» на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал», що підтверджується договором факторингу № ККЛУ - 16112020 від 16.11.2020 року.

Відповідно до виписки з особового рахунку ОСОБА_1 із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості за Кредитним договором №232923 від 31.10.2019 року, заборгованість перед ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» станом на 18.02.2021 року, складає 10 467,00 грн., у тому числі прострочена заборгованість за сумую кредиту в розмірі становить 2 500,00 грн., строкова заборгованість за процентами в розмірі 6 194,50 грн., строкова заборгованість за штрафами і пенями в розмірі 1 772,50 грн., яка станом на 18.02.2021 року не погашена.

ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» заявою за вих.№20232026/2 від 18.02.2021 року, просило вчинити виконавчий напис для стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» заборгованості у розмірі 10 467 грн. на підставі договору №232923, укладеного 31.10.2019 року між ТОВ «Лінеура Україна», який був відступлений ТзОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» за договром відступлення прав вимоги №ККЛУ-16112020 від 16.11.2020 року та боржником ОСОБА_1 , у зв`язку з порушенням останньою положень вищезазначеного договору щодо сплати заборгованості.

19.02.2021 року приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Гораєм О.С. вчинено виконавчий напис, зареєстрований в реєстрі за № 24521, про стягнення з позивача ОСОБА_1 на користь ТОВ «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» заборгованості за кредитним договором № 232923 від 31.10.2019 року, укладеного між ОСОБА_1 та ТОВ «Лінеура Україна» (право вимоги за яким перейшло до відповідача).

Зі змісту виконавчого напису вбачається, що строк платежу за кредитним договром №232923 від 31.10.2019 року настав. Боржником допущено прострочення платежів. Стягнення заборгованості проводиться за період з 16.11.2020 року по 29.12.2020 року. Сума заборгованості становить 10 467,00 грн. яка включає у себе: прострочена заборгованість за сумою кредиту - 2 500,00 грн., прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом - 6 194,50 грн, строкова заборгованість за штрафами і пенями (нараховано з 16.12.2019 року до 16.11.2020 року) 1 772,50 грн. та плата за вчинення виконавчого напису. У зв`язку з чим загальна заборгованість боржника становить 11 397,00 грн. Виконавчий напис зареєстровано в реєстрі за №24521.

На підставі вказаного виконавчого напису, 12.05.2021 року приватним виконавцем виконавчого округу Херсонської області Баталіним С.С. винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №65339254, з примусового виконання виконавчого напису №24521 від 19.02.2021 року про стягнення з ОСОБА_1 на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» заборгованості у розмірі 11 397,00 грн.

Згідно зі ст. 18 ЦК України, а також статтями 87, 88 Закону України Про нотаріат, вчинення виконавчого напису це форма захисту цивільних прав кредитора, нотаріусом, за допомогою спрощеної, позасудової процедури, яка полягає у вчиненні на боргових документах напису про стягнення грошей або витребування майна на користь кредитора, за наявності між боржником і кредитором правовідносин, які визначаються Кабінетом Міністрів України шляхом встановлення переліку документів, що підтверджують ці правовідносини.

З матеріалів справи судом встановлено, що виконавчий напис, вчинений на підставі п. 2 Переліку документів, за яким стягнення заборгованості провадиться в безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172.

Відповідно до п. 1 та п.2 постанови Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року №1172 Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріуса , для одержання виконавчого напису щодо стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22.02.2017 року у справі №826/20084/14, яка була залишена без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01.11.2017 року та постановою Великої палати Верховного Суду від 20.06.2018 року відмовлено в задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства Комерційний банк Приватбанк про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 1 листопада 2017 року, було визнано незаконною та нечинною постанову Кабінету Міністрів України №662 від 26.11.2014 року Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів в частині, у тому числі: Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості .

Зазначена постанова апеляційного суду у відповідності до п.4 ст. 254 КАС України (в редакції, що діяла на момент винесення постанови) набула законної сили з моменту проголошення, тобто з 22 лютого 2017 року, а отже з цієї ж дати законодавство не передбачало можливості вчинення виконавчого напису щодо заборгованості, яка випливає із кредитних відносин.

За таких обставин, на момент вчинення виконавчого напису 19.02.2021 року були відсутні правові підстави для його вчинення, а отже такий виконавчий напис не підлягає виконанню.

Крім того, на думку суду, неможливість вчинення оспорюваного виконавчого напису щодо заборгованості позивача обумовлена й іншими обставинами, а саме:

Положеннями ст. 88 Закону України Про нотаріат визначено, що нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у відносинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотного. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Відповідно до правового висновку, викладеного у постанові Верховного суду України від 05.06.2017 року у справі №6-887цс17, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, суд не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачам документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів; для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України Про нотаріат у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі,чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Безспірність документу, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.

Матеріали справи не містять доказів про належне повідомлення боржника про порушення кредитних зобов`язань, а також про зміну кредиторів у зобов`язанні.

Разом з тим, стороною відповідача не було надано суду, належних і допустимість доказів в обґрунтування того, що приватному нотаріусу, були подані відомості про безспірність суми заборгованості позивача за кредитним договором. Як і відсутні відомості, що сума заборгованості утворилась за період часу з 16.11.2020 року по 29.12.2020 року, про що зазначено у виконавчому написі.

За встановлених обставин, оцінивши зібрані у справі докази в їх сукупності, суд дійшов висновку, що позов обґрунтований та підлягає задоволенню у повному обсязі.

Керуючись ст.ст. 4-5, 11-13, 76-83, 258-260 ЦПК України, суд, -

ухвалив :

Позов ОСОБА_1 , інтереси якої представляє адвокат Ташкова Анастасія Олександрівна - задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню, виконавчий напис №24521 вчинений приватним нотаріусом Житомирського міського нотаріального округу Горай Олегом Станіславовичем про звернення стягнення з ОСОБА_1 , на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «Кредит - Капітал» заборгованості в розмірі 11 397,00 грн.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

У разі залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення заочне рішення може бути оскаржене в загальному порядку, встановленому ЦПК України. У цьому разі строк на апеляційне оскарження рішення починає відраховуватися з дати постановлення ухвали про залишення заяви про перегляд заочного рішення без задоволення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду.

Позивач має право оскаржити заочне рішення протягом тридцяти днів з дня його проголошення, шляхом подання апеляційної скарги із врахуванням п. 15.5 розділу ХII «Перехідні положення» ЦПК України, тобто до дня початку функціонування Єдиної судової інформаційно-телекомунікаційної системи, до Херсонського апеляційного суду через Бериславський районний суд Херсонської області.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених ЦПК України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Суддя М.О.Кириленко