Рішення № 100186108, 29.09.2021, Чернігівський окружний адміністративний суд

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

29 вересня 2021 року Чернігів Справа № 620/9185/21

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі:

головуючої судді Ткаченко О.Є.,

за участю секретаря Мазко Ю.С.,

представника позивача Набок Т.В.,

представника відповідача Мойсієнко Н.О.,

представника третьої особи Шевченко О.В.,

розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом Комунального некомерційного підприємства "Чернігівський медичний центр сучасної онкології" Чернігівської обласної ради до Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Товариство з обмеженою відповідальністю ''Медстрім'', про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу закупівлі,

У С Т А Н О В И В:

Комунальне некомерційне підприємство "Чернігівський медичний центр сучасної онкології" Чернігівської обласної ради (далі - КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР) звернулось з позовом до Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області та просить:

визнати протиправним та скасувати висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області від 27.07.2021 про результати моніторингу закупівлі за унікальним номером UA-2021-06-15-014020-b.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначає, що в електронній системі закупівель «назва предмета закупівлі» та «назва номенклатурної позиції предмета закупівлі» (оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-05-07-002859-a, звіт про результати проведення процедури закупівлі UA-2021-05-07-002859-a від 24.05.2021, річний план UA-P-2021-05-07-001532-с та в оприлюдненій документації до закупівлі (оголошенні про відкриті торги та тендерній документації з додатками) вказаний правильний код національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - ДК 021:2015 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою», що підтверджує правильність визначення предмета закупівлі замовником. Помилка в коді національного класифікатора України є виключно технічною (механічною, формальною) помилкою, яка не призвела до порушення прав та охоронюваних законом інтересів учасників процедури закупівлі та нецільового використання коштів на придбання предмета закупівлі.

Ухвалою суду від 18.08.2021 в справі відкрито провадження та призначено слухання справи за правилами спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін.

У встановлений судом строк відповідачем подано відзив на позовну заяву, в якому останній просить відмовити в задоволенні позову з підстав того, що процедури закупівлі за оголошеннями про проведення відкритих торгів UA-2021-05-07-002859-а та UA-2021-05-24-014845-b, які Замовником відмінено через подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій, мають різний предмет закупівлі відповідно до національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник», затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 23.12.2015 № 1749 (далі - «Єдиний закупівельний словник»). Так, за оголошенням про проведення відкритих торгів UA-2021-05-07-002859-а, код предмета закупівлі за ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» зазначено ДК 021:2015 79900000-3: «Різні ділові та пов`язані з діловою сферою послуги», за оголошенням про проведення відкритих торгів UA-2021-05-24-014845-b, код предмета закупівлі за ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» зазначено ДК 021:2015 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою». З огляду на зазначене, в порушення пункту 1 частини другої статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», переговорну процедуру закупівлі UA-2021-06-15-014020-b Замовником обрано та застосовано за відсутності законодавчих підстав. Таким чином, Замовником застосовано невірний код предмета закупівлі, що призвело до безпідставного застосування переговорної процедури.

Представником позивача подано до суду відповідь на відзив, в якій останній підтримав доводи позовної заяви.

Представником відповідача надано до суду заперечення на відповідь, в якій зазначив, що посадовими особами контролюючого органу при здійсненні моніторингу досліджуються тільки ті документи, які безпосередньо стосуються процедури закупівлі, яку взято до моніторингу.

В судовому засіданні представник позивача підтримав позицію, викладену в позовній заяві, та просив позов задовольнити.

Представник відповідача в судовому засіданні підтримав позицію, викладену в відзиві, та просив відмовити в задоволенні позовних вимог.

Представник третьої особи підтримав позицію, викладену в поясненнях позивача, та просив позов задовольнити.

Заслухавши пояснення сторін, дослідивши матеріали справи, з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги та заперечення, оцінивши докази, що мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив такі факти та відповідні до них правовідносини.

Як вбачається з матеріалів справи, тендерним комітетом прийнято рішення про визначення предмета закупівлі, вибору процедури закупівлі, та внесення закупівлі до річного плану, яке оформлено протоколом від 06.05.2021 №189 (а.с.13-14 т.1). Відповідно до даного протоколу, Замовником було здійснено визначення предмета закупівлі у відповідності до пункту 3 розділу 1 «Загальні положення» Порядку визначення предмета закупівлі, затвердженого наказом Міністерства розвитку економіки, торгівлі та сільського господарства України від 15.04.2020 №708, зареєстрованого у Міністерстві юстиції України 09.06.2020 за №500/34783, (далі - Порядок № 708), а саме, за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника - ДК 021:2015 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою».

07.05.2021 протоколом засідання тендерного комітету № 196 затверджено тендерну документацію щодо проведення процедури відкритих торгів по предмету закупівлі: ДК 021:2015 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою» (послуг з комплексного немедичного обслуговування відвідувачів (пацієнтів, клієнтів) КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР) (а.с.16-17 т.1).

07.05.2021 на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель через авторизований майданчик ZAKUPKI.PROM.UA Замовником оприлюднено план закупівлі за ідентифікатором: UA-P-2021-05-07-001532-с, оголошення щодо проведення процедури відкритих торгів UA-2021- 05-07-002859-а, тендерну документацію та проект договору про закупівлі (а.с.148-150 т. 1).

24.05.2021 відкриті торги (UA-2021-05-07-002859-a) автоматично були відмінені електронною системою закупівель через подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій, про що сформований Звіт про результати проведення процедури закупівлі (а.с.151-154 т.1).

У зв`язку з відміною відкритих торгів та наявністю подальшої потреби у закупівлі 24.05.2021 Замовником прийнято рішення про визначення предмета закупівлі у відповідності до Порядку №708 а саме, за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника - ДК 021:2015 79990000-0 Різні послуги, пов`язані з діловою сферою, вибору процедури закупівлі, та внесення закупівлі до річного плану, яке оформлено протоколом від 24.05.2021 №217 (а.с.58-59 т.1).

24.05.2021 протоколом засідання тендерного комітету № 220 затверджено тендерну документацію щодо проведення процедури відкритих торгів по предмет закупівлі: ДК 021:2015 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою» (послуг з комплексного немедичного обслуговування відвідувачів (пацієнтів, клієнтів) КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР) (а.с.61-62 т.1).

24.05.2021 на веб-порталі Уповноваженого органу з питань закупівель через авторизований майданчик ZAKUPKI.PROM.UA Замовником оприлюднено план закупівлі за ідентифікатором: UA-P-2021-05-24-014894-b, оголошення щодо проведення процедури відкритих торгів UA-2021-05-24-014845-b, тендерну документацію та проект договору про закупівлі (а.с.155-157 т.1).

09.06.2021 відкриті торги (UA-2021-05-24-014845-b) автоматично були відмінені електронною системою закупівель через подання для участі в них менше двох тендерних пропозицій, про що сформований Звіт про результати проведення процедури закупівлі (а.с.158-192 т.1).

11.06.2021 тендерним комітетом Замовника прийнято рішення про застосування переговорної процедури згідно пункту 1 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі», яке оформлено протоколом № 241, та оприлюднено річний план закупівлі послуг з комплексного немедичного обслуговування відвідувачів (пацієнтів, клієнтів) КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР (код за ДК 021:2015 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою» за ідентифікатором: UA-P-2021-06-11-002667-b (а.с.103-107, 163-165 т.1).

На підставі протоколу тендерного комітету №241 від 11.06.2021 учаснику ТОВ «Медстрім» направлено запрошення до участі у переговорній процедурі (а.с.114 т.1).

14.06.2021 відбулось засідання тендерного комітету, на якому було проведено переговори з учасником ТОВ «Медстрім» щодо закупівлі послуг, яке оформлено протоколом №245 (а.с.108-109 т.1).

15.06.2021 тендерним комітетом позивача прийнято рішення про намір укласти договір за переговорною процедурою закупівлі, яке оформлене протоколом №246 (а.с.110-111 т.1).

30.06.2021 між КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР (Замовник) та ТОВ «Медстрім» (Виконавець) укладено договір № 163 про надання послуг з комплексного немедичного обслуговування відвідувачів (пацієнтів, клієнтів) ДК 021:2015 код 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою» (а.с.116-120 т.1).

05.07.2021 Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області виданий наказ «Про початок моніторингу процедур закупівель» №405 (а.с.208 т.1).

27.07.2021 Управлінням Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області складено висновок про результати моніторингу закупівлі UA-2021-06-15-014020-b, яким встановлено порушення пункту 1 частини 2 статті 40 Закону України «Про публічні закупівлі». Інших порушень не виявлено.

З огляду на встановлені порушення законодавства у сфері закупівель, керуючись статтями 2, 5 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні», Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області зобов`язує здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законодавством порядку, зокрема, шляхом припинення зобов`язань за договором з дотриманням положень Господарського кодексу України і Цивільного кодексу України та протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення висновку оприлюднити через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про вжиття таких заходів (а.с. 189-192).

Вважаючи даний висновок протиправним, КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР звернулось до суду за захистом своїх прав.

Так, вирішуючи спір по суті, суд виходить з того, що правові та економічні засади здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для забезпечення потреб держави та територіальної громади, регламентуються Законом України «Про публічні закупівлі» (далі – Закон № 922-VIII).

Умови, порядок та процедури закупівель товарів, робіт і послуг регулюються виключно цим Законом та/або Законом України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони", крім випадків, передбачених цим Законом, і не можуть встановлюватися або змінюватися іншими законами України, крім законів, що містять виключно норми щодо внесення змін до цього Закону та/або до Закону України "Про особливості здійснення закупівель товарів, робіт і послуг для гарантованого забезпечення потреб оборони" (ч. 2 ст.2 Закону № 922-VIII).

Згідно пункту 1 Положення про Державну аудиторську службу України, затвердженого постановою Кабінетом Міністрів України від 03.02.2016 №43 (далі - Положення №43), Державна аудиторська служба України (Держаудитслужби) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України та який забезпечує формування і реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Відповідно до даних Єдиного державного реєстру юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань за кодом ЄДРПОУ 40479560 зареєстровано юридичну особу - орган державної влади Північний офіс Держаудитслужби; 04053, м. Київ, вул. Січових Стрільців, буд. 18.

В складі Північного офісу Держаудитслужби утворено структурний підрозділ управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області; код ЄДРПОУ 40919597; 14000, Чернігівська обл., м. Чернігів, вул. Бєлінського, буд. 11.

Відповідно до Положення про Північний офіс Держаудитслужби, затвердженого наказом Державної аудиторської служби України від 02.06.2016 №23, Північний офіс Держаудитслужби (далі - Офіс) є міжрегіональним територіальним органом Державної аудиторської служби України.

Разом з цим, відповідно до п.1 Положення про управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області, затвердженого наказом Північного офісу Держаудитслужби від 20.10.2016 № 18 (далі - Положення) управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області (далі - Управління) є структурним підрозділом Північного офісу Держаудитслужби (далі - Офіс).

Згідно із п. 3 Положення основним завданням Управління є реалізація повноважень Офісу на території Чернігівської області.

Відповідно до статті 2 Закону України «Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні» (далі - Закон №2939) головним завданням органу державного фінансового контролю є: здійснення державного фінансового контролю за використанням і збереженням державних фінансових ресурсів, необоротних та інших активів, правильністю визначення потреби в бюджетних коштах та взяттям зобов`язань, ефективним використанням коштів і майна, станом і достовірністю бухгалтерського обліку і фінансової звітності у міністерствах та інших органах виконавчої влади, державних фондах, фондах загальнообов`язкового державного соціального страхування, бюджетних установах і суб`єктах господарювання державного сектору економіки, а також на підприємствах, в установах та організаціях, які отримують (отримували у періоді, який перевіряється) кошти з бюджетів усіх рівнів, державних фондів та фондів загальнообов`язкового державного соціального страхування або використовують (використовували у періоді, який перевіряється) державне чи комунальне майно (далі - підконтрольні установи), за дотриманням бюджетного законодавства, дотриманням законодавства про закупівлі, діяльністю суб`єктів господарської діяльності незалежно від форми власності, які не віднесені законодавством до підконтрольних установ, за судовим рішенням, ухваленим у кримінальному провадженні.

Державний фінансовий контроль забезпечується органом державного фінансового контролю через проведення державного фінансового аудиту, інспектування, перевірки закупівель та моніторингу закупівлі.

Також відповідно до частини 1 статті 10 Закону №2939 органу державного фінансового контролю надається право, серед іншого, перевіряти в ході державного фінансового контролю грошові та бухгалтерські документи, звіти, кошториси й інші документи, що підтверджують надходження і витрачання коштів та матеріальних цінностей, документи щодо проведення закупівель, проводити перевірки фактичної наявності цінностей (коштів, цінних паперів, сировини, матеріалів, готової продукції, устаткування тощо).

Відповідно до положень статті 8 Закону № 922-VIII моніторинг процедури закупівлі здійснюють центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, та його міжрегіональні територіальні органи (далі - органи державного фінансового контролю).

Моніторинг процедури закупівлі здійснюється протягом проведення процедури закупівлі, укладення договору про закупівлю та його дії.

Моніторинг процедури закупівлі не проводиться на відповідність тендерної документації вимогам частини четвертої статті 22 цього Закону.

Моніторинг процедур закупівель здійснюється також щодо процедур закупівель, особливості яких передбачені у законах, що визначені у частинах восьмій та дев`ятій статті 3 цього Закону.

Рішення про початок моніторингу процедури закупівлі приймає керівник органу державного фінансового контролю або його заступник (або уповноважена керівником особа) за наявності однієї або декількох із таких підстав:

1) дані автоматичних індикаторів ризиків;

2) інформація, отримана від органів державної влади, народних депутатів України, органів місцевого самоврядування, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель;

3) повідомлення в засобах масової інформації, що містять відомості про наявність ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель;

4) виявлені органом державного фінансового контролю ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель в інформації, оприлюдненій в електронній системі закупівель;

5) інформація, отримана від громадських об`єднань, про наявність ознак порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявлених за результатами громадського контролю у сфері публічних закупівель відповідно до статті 7 цього Закону.

Для аналізу даних, що свідчать про ознаки порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, може використовуватися:

інформація, оприлюднена в електронній системі закупівель;

інформація, що міститься в єдиних державних реєстрах;

інформація в базах даних, відкритих для доступу центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Повідомлення про прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі орган державного фінансового контролю оприлюднює в електронній системі закупівель протягом двох робочих днів з дня прийняття такого рішення із зазначенням унікального номера оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєного електронною системою закупівель, та/або унікального номера повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі, а також опису підстав для здійснення моніторингу процедури закупівлі.

Повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі не зупиняє проведення процедур закупівель, визначених цим Законом.

Строк здійснення моніторингу процедури закупівлі не може перевищувати 15 робочих днів з наступного робочого дня від дати оприлюднення повідомлення про початок моніторингу процедури закупівлі в електронній системі закупівель.

Протягом строку проведення моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю, відповідальна за проведення моніторингу процедури закупівель, має право через електронну систему закупівель запитувати у замовника пояснення (інформацію, документи) щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі. Усі такі запити про надання пояснень автоматично оприлюднюються електронною системою закупівель. Замовник протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення запиту про надання пояснень щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі, повинен надати відповідні пояснення (інформацію, документи) через електронну систему закупівель.

Замовник у межах строку здійснення моніторингу процедури закупівлі має право з власної ініціативи надавати пояснення щодо прийнятих рішень та/або вчинених дій чи бездіяльності, які є предметом дослідження в рамках моніторингу процедури закупівлі.

За результатами моніторингу процедури закупівлі посадова особа органу державного фінансового контролю складає та підписує висновок про результати моніторингу процедури закупівлі (далі - висновок), що затверджується керівником органу державного фінансового контролю або його заступником. Такий висновок підлягає оприлюдненню в електронній системі закупівель протягом трьох робочих днів з дня його складання.

У висновку обов`язково зазначаються:

1) найменування, місцезнаходження та ідентифікаційний код замовника в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань, щодо якого здійснювався моніторинг процедури закупівлі;

2) назва предмета закупівлі із зазначенням коду за Єдиним закупівельним словником (у разі поділу на лоти такі відомості повинні зазначатися щодо кожного лота) та назви відповідних класифікаторів предмета закупівлі і частин предмета закупівлі (лотів) (за наявності) та його очікувана вартість;

3) унікальний номер оголошення про проведення конкурентної процедури закупівлі, присвоєний електронною системою закупівель, та/або унікальний номер повідомлення про намір укласти договір про закупівлю у разі застосування переговорної процедури закупівлі;

4) опис порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, виявленого за результатами моніторингу процедури закупівлі;

5) зобов`язання щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

У висновку може зазначатися додаткова інформація, визначена органом державного фінансового контролю.

Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі не виявлено порушень законодавства у сфері публічних закупівель, у висновку зазначається інформація про відсутність порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель.

Якщо під час моніторингу, за результатами якого виявлено ознаки порушення законодавства у сфері публічних закупівель, було відмінено тендер чи визнано його таким, що не відбувся, орган державного фінансового контролю зазначає опис порушення без зобов`язання щодо усунення такого порушення.

Якщо за результатами моніторингу процедури закупівлі виявлено ознаки порушення законодавства, вжиття заходів щодо яких не належить до компетенції органу державного фінансового контролю, про це письмово повідомляються відповідні державні органи.

Замовник має право протягом трьох робочих днів з дня оприлюднення висновку одноразово звернутися до органу державного фінансового контролю за роз`ясненням змісту висновку та його зобов`язань, визначених у висновку.

Протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення органом державного фінансового контролю висновку замовник оприлюднює через електронну систему закупівель інформацію та/або документи, що свідчать про усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, або аргументовані заперечення до висновку, або інформацію про причини неможливості усунення виявлених порушень.

У разі підтвердження органом державного фінансового контролю факту усунення замовником порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, про що цей орган зазначає в електронній системі закупівель протягом п`яти робочих днів з дня оприлюднення замовником відповідної інформації в електронній системі закупівель, службова (посадова) особа замовника та/або уповноважена особа замовника не притягається до адміністративної відповідальності за порушення законодавства у сфері закупівель з порушень, що були усунуті замовником відповідно до висновку.

У разі незгоди замовника з інформацією, викладеною у висновку, він має право оскаржити висновок до суду протягом 10 робочих днів з дня його оприлюднення, про що зазначається в електронній системі закупівель протягом наступного робочого дня з дня оскарження висновку до суду. Замовник зазначає в електронній системі закупівель про відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження та номер такого провадження.

Якщо замовник не усунув визначене у висновку порушення, що призвело до невиконання ним вимог, передбачених цим Законом, а також висновок не оскаржено до суду, орган державного фінансового контролю після закінчення строку на оскарження до суду, визначеного у частині десятій цієї статті, за результатами моніторингу вчиняє дії щодо притягнення до адміністративної відповідальності за порушення законодавства у сфері публічних закупівель. Номер протоколу зазначається в електронній системі закупівель наступного робочого дня з дня складання протоколу, а також зазначаються дата та номер відкриття провадження у справі протягом наступного робочого дня з дня отримання інформації про відкриття такого провадження.

Якщо органом оскарження прийнято до розгляду скаргу від суб`єкта оскарження у порядку, встановленому цим Законом, орган державного фінансового контролю не приймає рішення про початок моніторингу процедури закупівлі щодо тих порушень, обставин, підстав, що були або є предметом розгляду органом оскарження незалежно від прийнятого органом оскарження рішення щодо таких порушень, обставин, підстав.

Якщо органом оскарження прийнято до розгляду скаргу від суб`єкта оскарження у порядку, встановленому цим Законом, після прийняття рішення про початок моніторингу процедури закупівлі чи після опублікування висновку, протягом наступного робочого дня з дня розміщення скарги суб`єктом оскарження в електронній системі закупівель керівник органу державного фінансового контролю або його заступник до моменту опублікування рішення органу оскарження зупиняє рішення органу державного фінансового контролю, а замовник до моменту опублікування рішення органу оскарження зупиняє виконання зобов`язань щодо усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, викладених у висновку, щодо тих порушень, обставин, підстав, що стали предметом розгляду органом оскарження, з відповідним повідомленням в електронній системі закупівель.

Після оприлюднення рішення органу оскарження замовником у порядку, встановленому цією статтею, усунення порушення (порушень) законодавства у сфері публічних закупівель, зазначених у висновку, здійснюється в частині, що не була предметом розгляду органом оскарження.

У разі оскарження в судовому порядку рішення органу оскарження рішення про початок моніторингу процедури закупівлі не приймається щодо тих порушень, обставин, підстав, які були або є предметом судового розгляду.

У разі наявності підстав, визначених частиною другою цієї статті, що містять ознаки порушень та які не були предметом розгляду органом оскарження та/або оскарження у судовому порядку рішення органу оскарження, рішення про початок моніторингу процедури закупівлі щодо інших ознак порушень приймається після оприлюднення рішення органу оскарження в електронній системі закупівель у порядку, встановленому статтею 18 цього Закону, або після набрання рішенням суду законної сили.

Обмін інформацією між органом державного фінансового контролю та замовником, встановлений цією статтею, здійснюється в електронному вигляді через електронну систему закупівель.

Узагальнена інформація, зазначена у пункті 3 частини першої статті 9 цього Закону, подається центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, Уповноваженому органу до 1 березня року, наступного за звітним бюджетним роком.

Форма висновку та порядок його заповнення визначаються центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю.

Методика визначення автоматичних індикаторів ризиків, їх перелік та порядок застосування затверджується центральним органом виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного фінансового контролю, за погодженням з Уповноваженим органом.

Згідно статті 22 Закону № 922-VIII тендерна документація безоплатно оприлюднюється замовником разом з оголошенням про проведення конкурентних процедур закупівель в електронній системі закупівель для загального доступу шляхом заповнення полів в електронній системі закупівель. Тендерна документація не є об`єктом авторського права та/або суміжних прав.

У тендерній документації зазначаються такі відомості:

1) інструкція з підготовки тендерних пропозицій;

2) один або декілька кваліфікаційних критеріїв відповідно до статті 16 цього Закону, підстави, встановлені статтею 17 цього Закону, та інформація про спосіб підтвердження відповідності учасників установленим критеріям і вимогам згідно із законодавством. Замовник не вимагає документального підтвердження інформації про відповідність підставам, встановленим статтею 17 цього Закону, у разі якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації", та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Для об`єднання учасників замовником зазначаються умови щодо надання інформації та способу підтвердження відповідності таких учасників установленим кваліфікаційним критеріям та підставам, встановленим статтею 17 цього Закону;

3) інформація про необхідні технічні, якісні та кількісні характеристики предмета закупівлі, у тому числі відповідну технічну специфікацію (у разі потреби - плани, креслення, малюнки чи опис предмета закупівлі). Технічні, якісні характеристики предмета закупівлі та технічні специфікації до предмета закупівлі повинні визначатися замовником з урахуванням вимог, визначених частиною четвертою статті 5 цього Закону;

4) інформація про маркування, протоколи випробувань або сертифікати, що підтверджують відповідність предмета закупівлі встановленим замовником вимогам (у разі потреби);

5) кількість товару та місце його поставки;

6) місце, де повинні бути виконані роботи чи надані послуги, їх обсяги;

7) строки поставки товарів, виконання робіт, надання послуг;

8) проект договору про закупівлю з обов`язковим зазначенням порядку змін його умов;

9) опис окремої частини або частин предмета закупівлі (лота), щодо яких можуть бути подані тендерні пропозиції, у разі якщо учасникам дозволяється подати тендерні пропозиції стосовно частини предмета закупівлі (лота). Замовник може передбачити можливість укладення одного договору про закупівлю з одним і тим самим учасником у разі визначення його переможцем за кількома лотами;

10) перелік критеріїв оцінки та методика оцінки тендерних пропозицій із зазначенням питомої ваги кожного критерію.

У разі застосування критерію оцінки вартість життєвого циклу, методика оцінки тендерних пропозицій повинна містити опис усіх складових вартісних елементів та перелік документів і інформації, які повинні надати учасники для підтвердження вартості складових елементів життєвого циклу. Замовник у разі необхідності дисконтування витрат життєвого циклу майбутніх періодів може використовувати поточну облікову ставку Національного банку України. Вартість життєвого циклу може рахуватися як сума всіх витрат життєвого циклу або сума всіх витрат життєвого циклу, поділена на розрахункову одиницю експлуатації предмета закупівлі;

11) строк дії тендерної пропозиції, протягом якого тендерні пропозиції вважаються дійсними, але не менше 90 днів із дати кінцевого строку подання тендерних пропозицій;

12) валюта, у якій повинна бути зазначена ціна тендерної пропозиції;

13) мова (мови), якою (якими) повинні бути складені тендерні пропозиції;

14) кінцевий строк подання тендерних пропозицій;

15) розмір та умови надання забезпечення тендерних пропозицій (якщо замовник вимагає його надати);

16) розмір, вид, строк та умови надання, повернення та неповернення забезпечення виконання договору про закупівлю (якщо замовник вимагає таке забезпечення надати);

17) прізвище, ім`я та по батькові, посада та електронна адреса однієї чи кількох посадових осіб замовника, уповноважених здійснювати зв`язок з учасниками;

18) вимога про зазначення учасником у тендерній пропозиції інформації (повне найменування та місцезнаходження) щодо кожного суб`єкта господарювання, якого учасник планує залучати до виконання робіт чи послуг як субпідрядника/співвиконавця в обсязі не менше 20 відсотків від вартості договору про закупівлю - у разі закупівлі робіт або послуг;

19) опис та приклади формальних (несуттєвих) помилок, допущення яких учасниками не призведе до відхилення їх тендерних пропозицій. Формальними (несуттєвими) вважаються помилки, що пов`язані з оформленням тендерної пропозиції та не впливають на зміст тендерної пропозиції, а саме - технічні помилки та описки.

Тендерна документація може містити іншу інформацію, вимоги щодо наявності якої передбачені законодавством та яку замовник вважає за необхідне включити до тендерної документації.

Тендерна документація може містити правила зазначення в договорі про закупівлю грошового еквівалента в національній чи іноземній валюті за офіційним курсом, установленим Національним банком України станом на дату проведення електронного аукціону.

Тендерна документація не повинна містити вимог, що обмежують конкуренцію та призводять до дискримінації учасників, а також вимог щодо документального підтвердження інформації про відповідність вимогам тендерної документації, якщо така інформація є публічною, що оприлюднена у формі відкритих даних згідно із Законом України "Про доступ до публічної інформації" та/або міститься у відкритих єдиних державних реєстрах, доступ до яких є вільним.

Частинами першою, другою статті 16 Закону №922-VIII визначено, що замовник вимагає від учасників подання ними документально підтвердженої інформації про їх відповідність кваліфікаційним критеріям.

Замовник установлює один або декілька з таких кваліфікаційних критеріїв: наявність обладнання та матеріально-технічної бази; наявність працівників відповідної кваліфікації, які мають необхідні знання та досвід; наявність документально підтвердженого досвіду виконання аналогічного договору.

Відповідно до пункту 2 частини другої статті 31 Закону № 922-VIII замовник відхиляє тендерну пропозицію в разі, якщо тендерна пропозиція учасника не відповідає умовам технічної специфікації та іншим вимогам щодо предмета закупівлі тендерної документації.

Дослідивши порушення, зазначені у висновку Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області від 27.07.2021 про результати моніторингу закупівлі UA-2021-06-15-014020-b, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини 1 статті 40 Закону № 922-VIII переговорна процедура закупівлі використовується замовником як виняток і відповідно до якої замовник укладає договір про закупівлю після проведення переговорів щодо ціни та інших умов договору про закупівлю з одним або кількома учасниками процедури закупівлі.

Відповідно до пункту 1 частини 2 статті 40 Закону № 922-VIII переговорна процедура закупівлі застосовується замовником як виняток у разі, якщо було двічі відмінено процедуру відкритих торгів, у тому числі частково (за лотом), через відсутність достатньої кількості тендерних пропозицій, визначеної цим Законом. При цьому предмет закупівлі, його технічні та якісні характеристики, а також вимоги до учасника процедури закупівлі не повинні відрізнятися від вимог, що були визначені замовником у тендерній документації.

Пункт 22 частини 1 статті 1 Закону № 922-VIII дає визначення поняття предмета закупівлі. Так, предмет закупівлі - товари, роботи чи послуги, що закуповуються замовником у межах єдиної процедури закупівлі або в межах проведення спрощеної закупівлі, щодо яких учасникам дозволяється подавати тендерні пропозиції / пропозиції або пропозиції на переговорах (у разі застосування переговорної процедури закупівлі). Предмет закупівлі визначається замовником у порядку, встановленому Уповноваженим органом, із застосуванням Єдиного закупівельного словника, затвердженого у встановленому законодавством порядку.

Як встановлено судом всі рішення тендерного комітету позивача містять визначення предмета закупівлі саме за показником четвертої цифри Єдиного закупівельного словника, а тому визначення предмета закупівлі Замовником зроблене правильно по всіх вище зазначених процедурах.

Внесення секретарем тендерного комітету ОСОБА_1 , відповідальною за оприлюднення інформації про вище зазначену закупівлю в електронній системі закупівель на веб-порталі Уповноваженого органу, при заповненні поля «Класифікатори» код - 79900000-3, замість коду національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» за показником 4 цифри Єдиного закупівельного словника - 79990000-0, є її технічною (механічною, формальною) помилкою. Заповнення полів було не повним, тому автоматично пішла помилка і у полі «Конкретна назва предмета закупівлі» річного плану. Факт правильного визначення предмета закупівлі тендерним комітетом КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР знаходить своє підтвердження у протоколі від 06.05.2021 № 189 та протоколі від 07.05.2021 №196, адже, саме за кодом ДК 021:2015 79990000-0 визначено предмет закупівлі тендерним комітетом.

В електронній системі закупівель «назва предмета закупівлі» та «назва номенклатурної позиції предмета закупівлі» (оголошення про проведення відкритих торгів UA-2021-05-07-002859-a, Звіт про результати проведення процедури закупівлі UA-2021-05-07-002859-a від 24.05.2021, річний план UA-P-2021-05-07-001532-с та в оприлюдненій документації до закупівлі (оголошенні про відкриті торги та тендерній документації з додатками) вказаний правильний код національного класифікатора України ДК 021:2015 «Єдиний закупівельний словник» - ДК 021:2015 79990000-0 «Різні послуги, пов`язані з діловою сферою», що підтверджує правильність визначення предмета закупівлі Замовником.

Така помилка є виключно технічною (механічною, формальною) помилкою, яка не призвела до порушення прав та охоронюваних законом інтересів учасників процедури закупівлі та нецільового використання коштів на придбання предмета закупівлі.

Комплексне немедичне обслуговування відвідувачів (пацієнтів) - це послуги, які спрямовані на забезпечення доступності медичних послуг громадянам (населенню Чернігівської області та суміжних областей) у закладі, оперативне отримання останніми медичних гарантій, які є державними.

Суд бере до уваги те, що відсутність послуг з комплексного немедичного обслуговування відвідувачів у КНП «Чернігівський медичний центр сучасної онкології» ЧОР може призвести до підриву авторитету як даного закладу, так і всієї системи охорони здоров`я вцілому, а також порушення права на життя та здоров`я пацієнтів закладу, яке передбачене статтею 27 Конституції України, статтею 1 Конвенції про захист прав людини та основоположних свобод від 04.11.1950.

В даному контексті суд враховує, що при вирішенні справи, предметом якої є встановлення правомірності, у тому числі, рішення суб`єкта владних повноважень, адміністративний суд, у відповідності до вимог ч. 2 статті 2 КАС України, зобов`язаний перевірити, чи прийняте таке рішення, зокрема пропорційно, тобто з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія).

Відповідно до ст. 41 Закону № 922-VІІІ договір про закупівлю укладається відповідно до норм Цивільного кодексу України та Господарського кодексу України з урахуванням особливостей, визначених цим Законом.

Питання нікчемності укладеного договору про закупівлю визначено ст. 43 Закону № 922-VІІІ, яка передбачає визнання договору нікчемним у разі: 1) якщо замовник уклав договір про закупівлю до/без проведення процедури закупівлі / спрощеної закупівлі згідно з вимогами цього Закону; 2) укладення договору з порушенням вимог частини четвертої статті 41 цього Закону; 3) укладення договору в період оскарження процедури закупівлі відповідно до статті 18 цього Закону; 4) укладення договору з порушенням строків, передбачених частинами п`ятою і шостою статті 33 та частиною сьомою статті 40 цього Закону, крім випадків зупинення перебігу строків у зв`язку з розглядом скарги органом оскарження відповідно до статті 18 цього Закону.

В ході проведення моніторингу закупівель позивачем, відповідачем не було встановлено порушення, яке має негативний вплив для бюджету, у спірному висновку не зазначено щодо неефективного, незаконного, нецільового використання бюджетних коштів, не встановлено обставин, що створюють загрозу корупційним діям та зловживанням з боку учасників.

Статтею 10 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" від 26.01.1993 №2939-ХІІ визначені права органу державного фінансового контролю, зокрема, пред`являти підконтрольним суб`єктам обов`язкові до виконання вимоги щодо усунення виявлених порушень законодавства (пункт 7 частини першої статті 10), порушувати перед відповідними державними органами питання про визнання недійсними договорів, укладених із порушенням законодавства, у судовому порядку стягувати у дохід держави кошти, отримані підконтрольними установами за незаконними договорами, без установлених законом підстав та з порушенням законодавства (пункт 8 частини першої статті 10), звертатися до суду в інтересах держави, якщо підконтрольною установою не забезпечено виконання вимог щодо усунення виявлених під час здійснення державного фінансового контролю порушень законодавства з питань збереження і використання активів (пункт 10 частини першої статті 10), при виявленні збитків, завданих державі чи підприємству, установі, організації, що контролюється, визначати їх розмір у встановленому законодавством порядку (пункт 13 частини першої статті 10).

Необхідно зауважити, що ні Закон № 922-VIII, ні Закон України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні" №2939-ХІІ не визначає повноваження відповідача зобов`язувати за результатом здійсненого моніторингу закупівлі її замовника (суб`єкта господарювання) усунути порушення шляхом розірвання договору на закупівлю. Зокрема, такі повноваження відсутні і у статтях 2, 5 Закону України "Про основні засади здійснення державного фінансового контролю в Україні".

Враховуючи вищевикладене, відповідач вийшов за межі наданих йому повноважень в частині зобов`язання позивача здійснити заходи щодо усунення виявлених порушень у встановленому законом порядку шляхом розірвання договору з дотриманням положень Господарського кодексу України та Цивільного кодексу України, є порушенням принципу пропорційності та, відповідно, свідчить про протиправність оскаржуваного висновку у наведеній частині.

Згідно з нормами частин першої, другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Оцінюючи докази у справі в їх сукупності, суд дійшов висновку, що відповідач не спростував належними та допустимими доказами наведені позивачем доводи, а тому позовні вимоги є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

Відповідно до частини першої статті 139 Кодексу адміністративного судочинства України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Керуючись ст. ст. 139, 227, 241-246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов Комунального некомерційного підприємства "Чернігівський медичний центр сучасної онкології" Чернігівської обласної ради до Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області, третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача, Товариство з обмеженою відповідальністю ''Медстрім'', про визнання протиправним та скасування висновку про результати моніторингу закупівлі задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати висновок Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області від 27.07.2021 про результати моніторингу закупівлі UA-2021-06-15-014020-b.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області на користь Комунального некомерційного підприємства "Чернігівський медичний центр сучасної онкології" Чернігівської обласної ради судові витрати в сумі 2270 (дві тисячі двісті сімдесят) грн 00 коп.

Рішення суду набирає законної сили в порядку статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення суду. Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ухвалив оскаржуване судове рішення.

Повне рішення складено 05 жовтня 2021 року.

Позивач: Комунальне некомерційне підприємство "Чернігівський медичний центр сучасної онкології" Чернігівської обласної ради (просп. Миру, 211-д, м. Чернігів, 14029, код ЄДРПОУ 02006065).

Відповідач: Управління Північного офісу Держаудитслужби в Чернігівській області (вул. Елецька, 11, м. Чернігів, 14000, код ЄДРПОУ 40919597).

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю ''Медстрім'' (вул. Підводника Китицина, 15А, м. Чернігів, 14026, код ЄДРПОУ 43669962).

Суддя О.Є. Ткаченко