Ухвала суду № 100132870, 20.09.2021, Тернопільський міськрайонний суд Тернопільської області

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

20.09.2021 Справа №607/16688/21 Провадження №1-кс/607/5542/2021 м.Тернопіль

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_1 , з участю секретаря судового засідання ОСОБА_2 , слідчого ОСОБА_3 ,

розглянувши у закритому судовому засіданні в залі суду в місті Тернополі клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погоджене прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 про проведення огляду у кримінальному провадженні №12019210000000329 від 21.10.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України,

ВСТАНОВИВ:

20.09.2021 старший слідчий СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 за погодженням із прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 у кримінальному провадженні за № 12019210000000329 від 21.10.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України, звернувся до слідчого судді із клопотанням про надання дозволу на проведення огляду нежитлового приміщення загальною площею 830,8 кв.м, на праві приватної спільної часткової (розмір частки 694/1000) власності, а саме: підвал LXXI сходова пл. 8,2 кв.м, 1-1 кладова пл. 60,5 кв.м, 1,4 кладова пл.33,1 кв.м, 1-5 кладова пл. 46,6 кв.м, 1-6 кладова пл. 9,2 кв.м, 1-7 кладова пл.46,5 кв.м, 1-8 кладова пл. 20,2 кв.м, 1-9 кладова пл. 4,9 кв.м, 1-10 електрощитова пл. 9,6 кв.м, 1-11 коридор пл.42,4 кв.м, перший поверх: 2-1 коридор пл. 6,4 кв.м, 2-2 кабінет пл. 7,1 кв.м, 2-3 кухня пл. 17,0 кв.м, 2-4 коридор пл. 60,6 кв.м, 2-5 кухня пл.76,1 кв.м, 2-6 посудомийна пл.23,6 кв.м, 2-7 кабінет пл. 46,9 кв.м, 2-8 коридор пл.21,2 кв.м, 2-9 цех пл. 28,7 кв.м, 2-10 кладова пл.16,9 кв.м, 2-1 1 цех пл.20,7 кв.м, 2-12 санвузол пл. 15,8 кв.м, 2-13 гардероб пл.17,9 кв.м, 2-14 коридор пл. 40,6 кв.м, 2-15 посудомийна пл. 25,7 кв.м, 2-16 посудомийна пл. 29,0 кв.м, 2-17 коридор пл. 6,3 кв.м, 2-18 приміщення пл. 20,9 кв.м, 2-19 санвузол пл. 9,5 кв.м, 2-20 санвузол пл. 11,5 кв.м, І тераса пл. 23,0 кв.м, II тераса пл. 13,0 кв.м, III тераса пл. 11,2 кв.м, належить до Єдиного (цілісного) майнового комплексу філії «Ресторан Україна» комунального підприємства «Еней» товариство з обмеженою відповідальністю «Україна» Ресторан, код 37076599, розташоване в м.Тернополі, бульвар Т.Шевченка, 23, з метою проведення експертизи із залученням експерта (експертів) Тернопільського відділення Київського науково-дослідного інституту судових та інших визначених слідчим учасників слідчої дії.

В обґрунтування клопотання зазначено, що слідчим управлінням Головного управління Національної поліції в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному провадженні, відомості про яке 21.10.2019 внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12019210000000329 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України.

В ході досудового розслідування встановлено що впродовж 2018-2019 років посадові особи Тернопільської міської ради, неналежно виконуючи свої службові обов`язки, під час продажу приміщень та споруд, які перебувають в реєстрі пам`яток місцевого значення спричинили збитки місцевому бюджету.

Правова кваліфікація кримінального правопорушення службова недбалість, тобто невиконання або неналежне виконання службовою особою своїх службових обов`язків через несумлінне ставлення до них, що завдало істотної шкоди охоронюваним законом правам, свободам та інтересам окремих громадян, державним чи громадським інтересам або інтересам окремих юридичних осіб, передбачена ч.1 ст.367 КК України.

Ініціатор клопотання зазначив, що з метою встановлення реальної ціни об`єктів нерухомості за адресою: бульвар Т. Шевченка,23, м. Тернопіль; вул. С. Качали 3, м. Тернопіль; вул. Гетьмана Сагайдачного 1, м. Тернопіль; бульвар Тараса Шевченка, 37, м. Тернопіль; бульвар Т.Шевченка, 1, м.Тернопіль, в Тернопільське відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз 09.07.2020, призначено оціночно-будівельну експертизу, висновок якої слугуватиме документальним підтвердженням реальної ціни зазначених об`єктів нерухомості.

Слідчий також вказав, що на адресу СУ ГУНЛ в Тернопільській області 14.04.2021 надійшло клопотання судового експерта ТВ КНДІСЕ ОСОБА_5 щодо погодження строків проведення експертного дослідження, в якому останній повідомив, що методика проведення судових оціночно-будівельних експертиз передбачає проведення натурного огляду об`єктів дослідження, фотофіксації, обстеження технічного стану конструктивних елементів нерухомого майна та відповідності планування приміщень, плануванню, внесеному до технічного паспорта на об`єкт нерухомого майна, а тому, у відповідності до вимог абзацу восьмого п. 1.13 «Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень» (із змінами від 22.02.2019 № 563/5), існує необхідність забезпечення безперешкодного доступу до об`єктів дослідження, які зазначені у постанові від 09.07.2020 та належні умови праці. 08.06.2021 слідчим СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_6 спільно з судовим експертом ТВ КНДІСЕ ОСОБА_7 вжито заходів для проведення обстеження вказаних приміщень, попередньо звернувшись до власників та керуючих осіб вказаних приміщень. Однак, на пропозицію надати дозвіл на проведення обстеження останні відмовили в доступі, мотивуючи відсутністю ухвали про дозвіл на проведення огляду.

Крім того, 13.07.2021 в СУ ГУНП в Тернопільській області надійшло клопотання судового експерта ТВ КНДІСЕ ОСОБА_7 , в якому зазначено, що 08.06.2021 провідний експерт Тернопільського відділення КНДІСЕ ОСОБА_8 повинен був провести обстеження об`єктів нерухомого майна, які зазначені у постанові слідчого СУ ГУНП в Тернопільській області, однак безперешкодного доступу для проведення обстеження не отримав через відмову орендарів.

Враховуючи, що методика проведення судових оціночно-будівельних експертиз передбачає проведення натурного огляду об`єкта дослідження, фотофіксації обстеження технічного стану конструктивних елементів нерухомого майна та відповідності планування приміщень, плануванню, внесеному до технічного паспорта на об`єкт нерухомого майна, просимо забезпечити безперешкодний доступ до об`єктів дослідження, які зазначені у постанові від 09.07.2020, в протилежному разі, провадження у Тернопільському відділенні буде закрите, а матеріали, які надані на дослідження будуть повернуті без виконання».

У поданому клопотанні слідчий, посилаючись на те, що на пропозицію органу досудового розслідування керуючі вказаними приміщенням відмовили у наданні дозволу на проведення обстеження, на даний час в ході здійснення досудового розслідування у кримінальному провадженні виникла необхідність у проведенні огляду нежитлового приміщення, розташованого за адресою: бульвар Тараса Шевченка, будинок 23, м. Тернопіль.

Згідно інформації з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна щодо об`єкта нерухомого майна, нежитлове приміщення (реєстраційний номер об`єкта нерухомого майна 225833761101), загальною площею 830,8 кв.м, на праві приватної спільної часткової (розмір частки 694/1000) власності, а саме: підвал LXXI сходова пл. 8,2 кв.м, 1-1 кладова пл. 60,5 кв.м, 1,4 кладова пл.33,1 кв.м, 1-5 кладова пл. 46,6 кв.м, 1-6 кладова пл. 9,2 кв.м, 1-7 кладова пл.46,5 кв.м, 1-8 кладова пл. 20,2 кв.м, 1-9 кладова пл. 4,9 кв.м, 1-10 електрощитова пл. 9,6 кв.м, 1-11 коридор пл.42,4 кв.м, перший поверх: 2-1 крридор пл. 6,4 кв.м, 2-2 кабінет пл. 7,1 кв.м, 2-3 кухня пл. 17,0 кв.м, 2-4 коридор пл. 60,6 кв.м, 2-5 кухня пл.76,1 кв.м, 2-6 посудомийна пл.23,6 кв.м, 2-7 кабінет пл. 46,9 кв,М, 2-8 коридор пл.21,2 кв.м, 2-9 цех пл. 28,7 кв.м, 2-10 кладова пл.16,9 кв.м, 2-11 цех ііЛі.20,7 кв.м, 2-12 санвузол пл. 15,8 кв.м, 2-13 гардероб пл.17,9 кв.м, 2-14 коридор пл. 4ш кв.м, 2-15 посудомийна пл. 25,7 кв.м, 2-16 посудомийна пл. 29,0 кв.м, 2-17 коридор пл. 6,3 кв.м, 2-18 приміщення пл. 20,9 кв.м , 2-19санвузол пл. 9,5 кв.м, 2-20 санвузол пл. 11,5 кв.м, І тераса пл. 23,0 кв.м, II тераса пл. 13,0 кв.м, III тераса пл. 11,2 кв.м, належить до Єдиного (цілісного) майнового комплексу філії «Ресторан Україна» комунального підприємства «Еней» товариство з обмеженою відповідальністю «Україна» Ресторан, код 37076599, розташоване в м.Тернополі, бульвар Т.Шевченка, 23.

В судовому засіданні слідчий ОСОБА_3 клопотання підтримав, просив його задовольнити.

Заслухавши пояснення слідчого на підтримання клопотання, дослідивши додані до клопотання матеріали, слідчий суддя доходить висновку, що клопотання слідчого задоволенню не підлягає, з таких підстав.

Слідчим суддею встановлено, що слідчими СУ ГУНП в Тернопільській області здійснюється досудове розслідування у кримінальному проваджені, відомості про яке внесено до Єдиного реєстру досудових розслідувань за №12019210000000329 від 21.10.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України.

В ході розгляду даного клопотання встановлено, що орган досудового розслідування ставить питання про проведення огляду нежитлового приміщення загальною площею 830,8 кв.м, на праві приватної спільної часткової (розмір частки 694/1000) власності, а саме: підвал LXXI сходова пл. 8,2 кв.м, 1-1 кладова пл. 60,5 кв.м, 1,4 кладова пл.33,1 кв.м, 1-5 кладова пл. 46,6 кв.м, 1-6 кладова пл. 9,2 кв.м, 1-7 кладова пл.46,5 кв.м, 1-8 кладова пл. 20,2 кв.м, 1-9 кладова пл. 4,9 кв.м, 1-10 електрощитова пл. 9,6 кв.м, 1-11 коридор пл.42,4 кв.м, перший поверх: 2-1 коридор пл. 6,4 кв.м, 2-2 кабінет пл. 7,1 кв.м, 2-3 кухня пл. 17,0 кв.м, 2-4 коридор пл. 60,6 кв.м, 2-5 кухня пл.76,1 кв.м, 2-6 посудомийна пл.23,6 кв.м, 2-7 кабінет пл. 46,9 кв.м, 2-8 коридор пл.21,2 кв.м, 2-9 цех пл. 28,7 кв.м, 2-10 кладова пл.16,9 кв.м, 2-1 1 цех пл.20,7 кв.м, 2-12 санвузол пл. 15,8 кв.м, 2-13 гардероб пл.17,9 кв.м, 2-14 коридор пл. 40,6 кв.м, 2-15 посудомийна пл. 25,7 кв.м, 2-16 посудомийна пл. 29,0 кв.м, 2-17 коридор пл. 6,3 кв.м, 2-18 приміщення пл. 20,9 кв.м, 2-19 санвузол пл. 9,5 кв.м, 2-20 санвузол пл. 11,5 кв.м, І тераса пл. 23,0 кв.м, II тераса пл. 13,0 кв.м, III тераса пл. 11,2 кв.м, належить до Єдиного (цілісного) майнового комплексу філії «Ресторан Україна» комунального підприємства «Еней» товариство з обмеженою відповідальністю «Україна» Ресторан, код 37076599, розташоване в м.Тернополі, бульвар Т.Шевченка, 23, з метою проведення експертизи із залученням експерта (експертів) Тернопільського відділення Київського науково-дослідного інституту судових та інших визначених слідчим учасників слідчої дії, обґрунтовуючи це необхідністю проведення оціночно-будівельної експертизи, висновок якої слугуватиме документальним підтвердженням реальної ціни зазначених у клопотанні об`єктів нерухомості.

Статтею 30 Конституції України та статтею 13 КПК України гарантовано недоторканність житла чи іншого володіння особи. Не допускається проникнення до житла чи до іншого володіння особи, проведення в них огляду чи обшуку інакше як за вмотивованим судовим рішенням, крім випадків, передбачених цим Кодексом.

Відповідно до ч.1 ст.233 КПК України, ніхто не має права проникнути до житла чи іншого володіння особи з будь-якої метою, інакше як лише за добровільною згодою особи, яка ними володіє, або на підставі ухвали слідчого судді, крім випадків, установлених частиною третьою цієї статті.

Згідно ч.ч.1,2 ст.237 КПК України, з метою виявлення та фіксації відомостей щодо обставин вчинення кримінального правопорушення слідчий, прокурор проводять огляд місцевості, приміщення, речей та документів. Огляд житла чи іншого володіння особи здійснюється згідно з правилами цього Кодексу, передбаченими для обшуку житла чи іншого володіння особи.

Відповідно до правил проведення обшуку, встановлених ст.234 КПК України, обшук проводиться з метою виявлення та фіксації відомостей про обставини вчинення кримінального правопорушення, відшукання знаряддя кримінального правопорушення або майна, яке було здобуте у результаті його вчинення, а також встановлення місцезнаходження розшукуваних осіб. У відповідному клопотанні, серед іншого, повинно бути зазначено підстави для обшуку; житло чи інше володіння особи або частину житла чи іншого володіння особи, де планується проведення обшуку; особу, якій належить житло чи інше володіння, та особу, у фактичному володінні якої воно знаходиться; індивідуальні або родові ознаки речей, документів, іншого майна або осіб, яких планується відшукати, а також їхній зв`язок із вчиненим кримінальним правопорушенням; обґрунтування того, що доступ до речей, документів або відомостей, які можуть у них міститися, неможливо отримати органом досудового розслідування у добровільному порядку шляхом витребування речей, документів, відомостей відповідно до частини другої статті 93 цього Кодексу, або за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом, а доступ до осіб, яких планується відшукати, - за допомогою інших слідчих дій, передбачених цим Кодексом. Зазначена вимога не поширюється на випадки проведення обшуку з метою відшукання знаряддя кримінального правопорушення, предметів і документів, вилучених з обігу. До клопотання також мають бути додані оригінали або копії документів та інших матеріалів в обґрунтування доводів такого клопотання.

При цьому, огляд як слідча дія полягає у безпосередньому спостереженні й дослідженні його учасниками матеріальних об`єктів, які пов`язані з обставинами вчинення кримінального правопорушення. В ході цієї дії слідчий виявляє (знаходить), досліджує (наскільки це можливе на цьому етапі) й фіксує відомості про фактичні дані, що мають значення для кримінального провадження.

Слідчим суддею враховано надані в судовому засіданні слідчим пояснення та долучені до клопотання матеріали, зокрема: витяг з ЄРДР №12019210000000329 від 21.10.2019, протокол допиту свідка ОСОБА_9 від 17.02.2021, інші матеріали в їх сукупності.

Відповідно до ст.84 КПК України, доказами в кримінальному провадженні є фактичні дані, отримані у передбаченому цим Кодексом порядку, на підставі яких слідчий, прокурор, слідчий суддя і суд встановлюють наявність чи відсутність фактів та обставин, що мають значення для кримінального провадження та підлягають доказуванню. Процесуальними джерелами доказів є показання, речові докази, документи, висновки експертів.

Стаття 93 КПК України встановлює порядок збирання доказів як стороною обвинувачення, так й стороною захисту, й за її частиною 3, сторона захисту, зокрема, здійснює збирання доказів шляхом витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ, організацій, службових та фізичних осіб речей, копій документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій, актів перевірок; ініціювання проведення слідчих (розшукових) дій, негласних слідчих (розшукових) дій та інших процесуальних дій, а також шляхом здійснення інших дій, які здатні забезпечити подання суду належних і допустимих доказів.

За частинами 2 і 6 статті 22 КПК України, яка визначає зміст однієї з засад кримінального провадження змагальності сторін сторони кримінального провадження, користуючись засобами, передбаченими статтею 93 КПК України, мають рівні права на збирання та подання до суду речей, документів, інших доказів, клопотань, скарг, а також на реалізацію інших процесуальних прав, передбачених КПК. При цьому суд, зберігаючи об`єктивність та неупередженість, створює необхідні умови для реалізації сторонами їхніх процесуальних прав та виконання процесуальних обов`язків.

Згідно з інформаційною довідкою з Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна № 257308574 від 19.05.2021 нежитлове приміщення, загальною площею 1197,7 кв. м, за адресою: бульвар Т.Шевченка, буд. 23, м. Тернопіль, на праві приватної спільної часткової належить одразу декільком співвласникам, зокрема 694/1000 належить ТзОВ «Україна» Ресторан.

Разом з тим, згідно листа заступника міського голови з питань діяльності виконавчих органів ради ОСОБА_10 , серед переліку приватизованих об`єктів, які є пам`ятками архітектури місцевого значення в м. Тернополі є нежитлове приміщення за адресою: бульвар Т.Шевченка, буд. 23, м.Тернопіль з приватизованою площею 1205,2 кв.м., що не відповідає площі об`єкта нерухомості, зазначеній у даних Державного реєстру речових прав на нерухоме майно та Реєстру прав власності на нерухоме майно, Державного реєстру Іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об`єктів нерухомого майна.

Зі змісту постанови слідчого СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_11 від 09.07.2020 про призначення судової будівельно-оціночної експертизи та клопотання експерта ТВ КНДІСЕ ОСОБА_5 про надання додаткових матеріалів вбачається, що дослідженню підлягає нежитлове приміщення площею 1205,2 кв.м., тоді як у поданому клопотанні слідчий просить надання дозволу на огляд нежитлового приміщення загальною площею 830,8 кв.м., що в сукупності не дає слідчому судді підстав вважати обґрунтованими вимоги клопотання, оскільки такі не в повній мірі конкретизовані.

Таким чином, переконливих доказів наявності передбачених законом підстав для проведення огляду слідчим не надано, відтак не обґрунтовано необхідність проведення саме такої слідчої дії як огляд, зважаючи на той факт, що проведення такої слідчої дії може невиправдано і свавільно порушити інтереси невизначеного кола осіб.

Не містять долучені до клопотання документи й доказів того, що на пропозицію органу досудового розслідування керуючі вказаними приміщенням відмовили у наданні дозволу на проведення обстеження, як зазначено слідчим у клопотанні.

З урахуванням обсягу інформації, наданої слідчому судді та значимості конституційного права на недоторканість житла чи іншого володіння, слідчим суддею на даний час не встановлено підстав для надання дозволу на огляд нежитлового приміщення загальною площею 830,8 кв.м, який на праві приватної спільної часткової (розмір частки 694/1000) власності належить до Єдиного (цілісного) майнового комплексу філії «Ресторан Україна» комунального підприємства «Еней» товариство з обмеженою відповідальністю «Україна» Ресторан, код 37076599, розташоване в м.Тернополі, бульвар Т.Шевченка, 23.

За таких обставин, слідчий суддя приходить до висновку про відсутність правових підстав для задоволення клопотання.

Керуючись ст.ст. 233, 234, 235, 237 КПК України, слідчий суддя,

ПОСТАНОВИВ:

У задоволенні клопотання старшого слідчого СУ ГУНП в Тернопільській області ОСОБА_3 , погодженого прокурором Тернопільської окружної прокуратури ОСОБА_4 у кримінальному провадженні за №12019210000000329 від 21.10.2019 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.367 КК України, про проведення огляду нежитлового приміщення загальною площею 830,8 кв.м, за адресою м.Тернопіль, бульвар Т.Шевченка, 23, , відмовити.

Ухвала є остаточною, оскарженню не підлягає, заперечення проти неї може бути подане під час підготовчого провадження в суді.

Слідчий суддя Тернопільського міськрайонного суду Тернопільської області ОСОБА_12 ОСОБА_13