Рішення № 100012815, 29.09.2021, Новокаховський міський суд Херсонської області

Справа № 661/2463/21

Провадження № 2/661/806/21

Р І Ш Е Н Н Я

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 вересня 2021 року

Новокаховський міський суд Херсонської області у складі:

головуючої - судді Бойко М.Є.,

за участю секретаря судового засідання – Стіпліної К.А.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні, в м.Нова Каховка цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «АІА ФІНАНС ГРУП», треті особи – приватний нотаріус Обухівського нотаріального округу Київського області Головкіна Яна Вікторівна, приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін Сергій Сергійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню,

в с т а н о в и в:

У червні 2021 року ОСОБА_1 звернулась до суду з позовною заявою, в якій просить визнати виконавчий напис, вчинений 18.03.2021 року приватним нотаріусом Обухівського нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В. за реєстровим №32951 про стягнення з неї на користь ТОВ «АІА Фінанс Груп» заборгованості за кредитним договором №1669475 в розмірі 29900,00 грн. таким, що не підлягає виконанню.

В обґрунтування заявлених вимог позивачка зазначила, що нотаріусом зазначений вище виконавчий напис вчинений без наявності усіх передбачених законом документів, а також вказана у ньому заборгованість не є безспірною, оскільки вона не отримувала жодної вимоги від кредитора про погашення заборгованості, у зв`язку із чим не мала можливості її оспорити. Про існування будь якого боргу перед стягувачем взагалі не знала, оскільки вносила кошти на рахунок відповідача згідно графіку платежів.

В судове засідання 29.09.2021 року ОСОБА_1 не з`явилась, проте, надала письмову заяву про розгляд справи без її участі, заявлені вимоги підтримала в повному обсязі з підстав, зазначених у позові, на їх задоволенні наполягала, проти заочного розгляду справи не заперечувала.

Представник відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю «АІА Фінанс Груп» в судове засідання також не з`явився, про розгляд справи був повідомлений належним чином, про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення. Також від представника відповідача 25.08.2021 року до суду надійшов відзив на позов, в якому він просить у задоволенні позовних вимог позивача відмовити повністю. Свої заперечення мотивує тим, що між ТОВ «АІА Фінанс Груп» та ОСОБА_1 02.02.2018 р. було укладено кредитний договір № 1669475 у електронному вигляді шляхом його підписання електронним підписом позивача. Після укладення цього договору відповідне повідомлення було направлено на електронну пошту позивача, зазначену нею в особистому кабінеті. Відповідно до вказаного договору позивачка отримала грошові кошти в сумі 6000 грн., які перераховані на картковий рахунок позивачки в АТ КБ «Приватбанк». Що стосується заявленого розміру заборгованості, то з метою підтвердження відповідності заявленої суми до стягнення вказаного боргу позивачки, відповідач, окрім засвідченої відповідачем виписки з особового рахунка по кредитному договору № 1669475 (із зазначенням суми заборгованості та строком її погашення), надав довідку-розрахунок про наявність непогашеної ОСОБА_1 суми заборгованості станом на 03.03.2021 р.. Щодо безспірності заборгованості від 03.03.2021 року зазначив про те, що з метою вчинення виконавчого напису нотаріусу одночасно із заявою він надав наступні документи: електронні оригінали документів, що є складовими договору та засвідчену відповідачем виписку з особового рахунку за договором (із зазначенням суми заборгованості та строком її погашення). Також відповідач направляв позивачці лист із претензією, що містила в собі вимогу добровільного виконання нею зобов`язання за договором, що підтверджується копією претензії від 03.03.2021 р., списком згрупованих поштових відправлень про відправлення 10.03.2021 р. відповідачем рекомендованих листів клієнтам. Таким чином, звертаючись до приватного нотаріуса Головкіної Я.В., попередньо попередивши про це позивача, відповідач надав повний пакет документів, обов`язковість надання та перевірки яких передбачена ст. 87 та 88 Закону України «Про нотаріат» та чинною редакцією Постанови КМУ від 29.06.1999 р. № 1172 «Про затвердження переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів». Щодо посилання позивачки на Постанову Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, щодо наявності необхідних нотаріально завірених документів для отримання виконавчого напису, зазначає, що приписи п. 2 (стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин) не виключено з Постанови КМУ від 29.06.1999 р. № 1172. Вважає, що допоки вищенаведену постанову не прийнято в редакції, яка виключатиме наведене, відповідач має право проводити стягнення заборгованості за договорами, які не завірені нотаріально, але боржниками, а в межах даної справи позивачем, допущено прострочення, на підставі виконавчого напису нотаріуса, не порушуючи при цьому норм чинного законодавства.

Третя особа - приватний нотаріус Обухівського нотаріального округу Київської області Головкіна Я.В. в судове засідання також не з`явився з невідомих суду причин, про розгляд справи повідомлялась належним чином, заяв про розгляд справи без її участі нотаріус на адресу суду не надсилала.

Третя особа - приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін С.С. також до суду не з`явився, про розгляд справи повідомлявся належним чином, письмових пояснень суду не направив, свої позиції щодо предмету спору не висловлював.

Відповідно до положень ст. 223 ЦПК України неявка третіх осіб не є перешкодою у розгляді справи.

Також не є перешкодою у розгляді справи неявка відповідача в судове засідання 29.09.2021 року, оскільки про дату судового засідання останній повідомлявся належним чином, про що свідчать наявні в матеріалах справи поштові повідомлення про отримання ним судових повісток, а також відзив на позов ТОВ «АІА ФІНАНС ГРУП» від 25.08.2021 року. При цьому суд, виходячи з положень ст.17 Закону України «Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини» та беручи до уваги рішення Європейського суду з прав людини від 03 квітня 2008 року у справі «Пономарьов проти України», зазначає, що сторони в розумні інтервали часу мають вживати заходів, щоб дізнатись про стан відомого їм судового провадження.

За таких обставин суд вважає за можливе розгляд справи проводити у відсутність відповідача за наявними в матеріалах справи доказами.

Крім того, суд вважає можливим, відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, в зв`язку з неявкою сторін, судове засідання проводити без фіксування за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

З`ясувавши всі фактичні обставини справи, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд дійшов висновку про задоволення позовних вимог з наступних підстав.

Судом встановлено, 31.05.2017 року між ТОВ «АІА ФІНАНС ГРУП» та ОСОБА_1 укладено кредитний договір № 1669475 в електронній формі, який підписаний електронним цифровим підписом позивачки. 02.02.2018 року у відповідності зі цим договором ОСОБА_1 отримала на свій рахунок 6000 грн на строк 30 днів, зі сплатою за користування кредитом 1899,00 грн., з реальною річною процентною ставкою 385%, строком на 30 днів. Проте надалі, за заявою ОСОБА_1 було здійснено відтермінування строку повернення нею кредиту – до 29.04.2018 року.

Згідно із розрахунком заборгованості за кредитним договором №1669475 від 02.02.2018 року станом на 03.03.2021 року становить 101220,00 грн, проте була зменшена на 29900,00 грн.

Постановою приватного виконавця Баталіна С.С. 20.05.2021 року відкрито виконавче провадження №65512152, з примусового виконання виконавчого напису №32951 від 18.03.2021 року, виданого приватним нотаріусом Обухівського нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТОВ «АІА ФІНАНС ГРУП», заборгованості у розмірі 29900,00 гривень; а також з метою виконання вищезазначеного напису звернуто стягнення на заробітну плату та інші доходи боржника ОСОБА_1 на суму 2990,00 грн..

За загальним правилом статей 15,16 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання. Кожна особа за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу має право звернутися до суду, який може захистити цивільне право або інтерес у один із способів, визначених частиною першою статті 16 ЦК України, або й іншим способом, що встановлений договором або законом.

При цьому, відповідно достатті 18 ЦК України нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія (п. 19 ст. 34 Закону України "Про нотаріат").

Так, згідно зі ст. 87 Закону України "Про нотаріат" для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

Ст. 88 Закону України "Про нотаріат" визначено умови вчинення виконавчих написів. Відповідно до приписів цієї статті Закону нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами та посадовими особами органів місцевого самоврядування встановлюється Законом України "Про нотаріат" та іншими актами законодавства України (ч. 1 ст. 39 Закону України "Про нотаріат"). Цим актом є, зокрема Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затверджений наказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року № 296/5 (далі - Порядок вчинення нотаріальних дій, Порядок).

Пп. 3.2 п. 3 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій визначено, що безспірність заборгованості підтверджують документи, передбачені Переліком документів, за яким стягнення заборгованості проводиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 (далі - Перелік документів, Перелік).

При вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подано на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Переліку (пп. 3.5 п. 3 глави 16 розділу ІІ Порядку).

Відповідно до пункту 1 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів «Нотаріально посвідчені договори, що передбачають сплату грошових сум, передачу або повернення майна, а також право звернення стягнення на заставлене майно», для одержання виконавчого напису подаються: а) оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів); б) документи, що підтверджують безспірність заборгованості боржника та встановлюють прострочення виконання зобов`язання.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14, залишеною без змін ухвалою Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року, постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 7 листопада 2016 року скасовано. Визнано незаконною та нечинною Постанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів», у тому числі в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту: «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин. 2 Кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями. Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Постанова набрала законної сили з моменту проголошення.

Постановою Великої Палати Верховного Суду від 20 червня 2018 року у справі № 826/20084/14 відмовлено у задоволенні заяви публічного акціонерного товариства комерційний банк "ПриватБанк" про перегляд ухвали Вищого адміністративного суду України від 01 листопада 2017 року.

Як вбачається з матеріалів справи, оскаржуваний виконавчий напис вчинений нотаріусом 18 березня 2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року у справі № 826/20084/14.

Оскільки серед документів, наданих ТОВ «АІА Фінанс Груп» приватному нотаріусу Обухівського районного нотаріального округу Київської області Головкіній Я.В. для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору, за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а наданий нотаріусу кредитний договір не посвідчений нотаріально, отже не міг бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, наявні підстави для визнання виконавчого напису від 18 березня 2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 32951, таким, що не підлягає виконанню у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Такий висновок суду узгоджується з правовою позицією, сформульованою Касаційним цивільним судом у складі Верховного Суду у постановах від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц, від 15 квітня 2020 року у справі № 158/2157/17.

У постанові Великої Палати Верховного Суду від 15 січня 2020 року у справі № 305/2082/14-ц (провадження № 14-557цс19) зазначено, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172. Захист прав боржника у процесі вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається у спосіб, передбачений підпунктом 2.3 пункту 2 глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, затверджених наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року № 296/5, - шляхом надіслання іпотекодержателем повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця. Натомість нотаріус вирішує питання про вчинення виконавчого напису на підставі документів, наданих лише однією стороною - стягувачем, і не зобов`язаний запитувати та одержувати пояснення боржника з приводу заборгованості для підтвердження чи спростування її безспірності.

Для правильного застосування положень статей 87,88 Закону України «Про нотаріат» у такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника у повному обсязі й установити та зазначити в рішенні, чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Неотримання боржником вимоги про усунення порушень за кредитним договором об`єктивно позбавляє його можливості бути вчасно проінформованим про наявність заборгованості та можливості надати свої заперечення щодо неї або оспорити вимоги кредитора. Якщо боржник не має можливості подати нотаріусу заперечення щодо вчинення виконавчого напису або висловити свою незгоду з письмовою вимогою про сплату боргу чи повідомити про наявність спору між нею та відповідачем щодо суми заборгованості, це об`єктивно виключає можливість вчинення виконавчого напису.

Учинення виконавчого напису в разі порушення основного зобов`язання здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Аналогічний висновок викладений у постановах Верховного Суду від 30 вересня 2019 року в справі № 357/12818/17 (провадження № 44380св18), від 19 березня 2021 року в справі № 750/3781/20 (провадження № 61-14943св20).

У постанові Верховного Суду в складі колегії суддів Другої судової палати Касаційного цивільного суду від 27 серпня 2020 року в справі № 554/6777/17 (провадження № 61-19494св18) зроблено висновок, що «у нотаріальному процесі при стягненні боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса боржник участі не приймає, а тому врахування його інтересів має забезпечуватися шляхом надіслання повідомлення - письмової вимоги про усунення порушення (письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Повідомлення надіслане стягувачем боржнику, є документом, що підтверджують безспірність заборгованості та обов`язково має подаватися при вчиненні виконавчого напису як за іпотечним договором, так і за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором). Процедура стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса складається із двох етапів: перший, підготовчий етап, який включає повідомлення боржника. Цей етап спрямований на забезпечення прав та інтересів боржника, якому має бути відомо, що кредитор розпочинає процедуру стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса; другий етап- учинення виконавчого напису, який полягає в подачі нотаріусу документів, що підтверджують безспірність вимог, в тому числі й повідомлення боржника (письмова вимога про усунення порушення чи письмове повідомлення про вчинення виконавчого напису). Недотримання одного із етапів процедури стягнення боргу за нотаріально посвідченим договором позики (кредитним договором) на підставі виконавчого напису нотаріуса є підставою для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню».

Подібні правові висновки викладені в постановах Верховного Суду від 01 вересня 2020 року у справі № 201/4198/17 (провадження№ 61-48504св18), від 17 березня 2021 року у справі №361/1488/19(провадження № 61-6141св20), від 03лютого 2021 року у справі № 761/6923/17 (провадження № 61-27333 св 18), 19 березня 2021 року у справі № 750/3781/20 (провадження № 61-14943св20).

Безспірність документа, відповідно до якого вчиняється виконавчий напис, перевіряється наступним чином: боржник повинен бути повідомлений не менш, ніж за 30 днів до вчинення виконавчого напису про порушення кредитних зобов`язань та ліквідувати допущені порушення чи оскаржити виставлену вимогу у судовому порядку або виставити заперечення кредитору. Якщо жодна із цих дій не виконана, заборгованість вважається безспірною.

Виходячи з вищезазначеного, боржник вважається належним чином повідомленим про порушення зобов`язань за кредитним договором та про зобов`язання достроково погасити заборгованість у тому разі, коли кредитором не лише відправлено на адресу такого боржника досудову вимогу, а й доведено факт її вручення адресатові під розписку.

Вчинення виконавчого напису, в разі порушення основного зобов`язання, здійснюється нотаріусом після спливу тридцяти днів з моменту надісланих кредитором повідомлень - письмової вимоги про усунення порушень боржнику. Повідомлення вважається надісланим, якщо є відмітка на письмовому повідомленні про його отримання.

Судом встановлено, що під час вчинення оспорюваного виконавчого напису про стягнення коштів на користь ТОВ «АІА Фінанс Груп» нотаріусом не дотримано вимог, передбачених Порядком вчинення нотаріальних дій, оскільки письмова вимога про усунення порушень за кредитним договором, датована 03 березня 2021 року, була направлена ОСОБА_1 10.03.2021 р. відповідно до списку згрупованих поштових відправлень проте коли вона була отримана позивачкою відомості відсутні, а виконавчий напис нотаріусом вчинено 18.03.2021 р., тобто через 8 днів після направлення вимоги про усунення порушень по кредитному договору .

Вчинення нотаріусом виконавчого напису через 8 днів після направлення стягувачем боржнику письмової вимоги щодо усунення порушень за кредитним договором без дотримання 30-денного строку, встановленого підпунктом 2.3 пункту 2 Глави 16 розділу ІІ Порядку вчинення нотаріальних дій, є порушенням прав боржника ОСОБА_1 щодо можливості спростування розміру заборгованості, а отже заявлена стягувачем до стягнення кредитна заборгованість не могла вважатись безспірною на момент вчинення виконавчого напису.

Викладене узгоджується з правовим висновком Верховного Суду, викладеним в постанові Верховного Суду від 11 квітня 2019 року у справі № 746/45737/17 (провадження № 61-46127св18).

Враховуючи зазначене, суд вважає, що наявні підстави для визнання виконавчого напису від 18 березня 2021 року, зареєстрованого в реєстрі за № 32951, таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до п.1 ч.2 ст. 141 ЦПК України, з відповідача на користь позивача підлягають стягненню також судові витрати по сплаті судового збору.

Керуючись Законом України «Про нотаріат», ст.ст. 12, 13, 81, 141, 258, 259, 265, 289, 354 ЦПК України, суд

УХВАЛИВ :

Позов ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «АІА ФІНАНС ГРУП», треті особи – приватний нотаріус Обухівського нотаріального округу Київського області Головкіна Яна Вікторівна, приватний виконавець виконавчого округу Херсонської області Баталін Сергій Сергійович, про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, задовольнити.

Визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 32951 від 18.03.2021 року, виданий приватним нотаріусом Обухівського нотаріального округу Київської області Головкіною Я.В. про стягнення ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «АІА ФІНАНС ГРУП» заборгованості за кредитним договором № 1669475.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «АІА ФІНАНС ГРУП»(ЄДРПОУ 41184403) на користь ОСОБА_1 судовий збір в розмірі 908,00 грн.

Рішення може бути оскаржене до Херсонського апеляційного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення відповідно до вимог, встановлених ст.353-356 ЦПК України.

Ознайомитись з текстом судового рішення в електронній формі сторони можуть за веб-адресою Єдиного державного реєстру судових рішень: http://www.reyestr.court.gov.ua/.

Учасники справи можуть отримати інформацію щодо даної справи за веб-адресою сторінки на офіційному веб-порталі судової влади України в мережі Інтернет: http://court.gov.ua/fair/sud2117..

Суддя М. Є. Бойко