Court ruling № 52504167, 20.10.2015, Odesa Commercial Court of Appeal

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

__________________

У Х В А Л А

"20" жовтня 2015 р.Справа № 916/457/15-гОдеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Мирошниченка М. А. (доповідач), Воронюка О.Л. та Лашина В.В.

(склад колегії суддів сформовано на підставі автоматичного розподілу справ між суддями)

при секретарі судового засідання - Станковій І.М.

за участю представників:

Одеської міської ради - Бондаренко І.О. (на підставі доручення),

Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) - Поліщук А.В. (на підставі доручення),

ТОВ «Фирма Київ» - не з'явився,

Товариства з обмеженою відповідальністю «Басарі» - Поліщук А.В. (на підставі доручення),

Виноградова Віктора Євгенійовича - не з'явився,

Виконкому Одеської міської ради - не з'явився,

Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції Одеської області - не з'явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Одеса заяву Товариства з обмеженою відповідальністю «Басарі» про відвід колегії суддів та заяву колегії суддів про самовідвід в апеляційному проваджені за апеляційною скаргою Одеської міської ради на рішення господарського суду Одеської області від 18.08.2015 р. по справі № 916/457/15-г та за позовом Одеської міської ради до Фірми «Київ» у вигляді товариства з обмеженою відповідальністю (ЛТД), Товариства з обмеженою відповідальністю «Фирма Київ», Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції Одеської області та Товариства з обмеженою відповідальністю «Басарі» за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Виноградова Віктора Євгенійовича та Виконавчого комітету Одеської міської ради, про визнання дій протиправними, визнання незаконними та скасування свідоцтв про право власності та визнання права власності.

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 07.09.2015р., у складі колегії суддів Мирошниченко М.А. (доповідач), Воронюк О.Л. та Лашин В.В. (склад колегії суддів сформовано на підставі автоматичного розподілу справ між суддями), апеляційну скаргу Одеської міської ради на рішення господарського суду Одеської області від 18.08.2015 р. по справі № 916/457/15-г прийнято до провадження та призначено до розгляду на 20.10.2015 р. о 10:30 год.

11.09.2015р. відповідач - ТОВ «Басарі» звернувся до Одеського апеляційного господарського суду зі заявою про відвід вказаній колегії суддів.

Свою позицію, з посиланням на ст.20 ГПК України, відповідач - ТОВ «Басарі» мотивував тим, що вказаний склад суду апеляційної інстанції переглядаючи в апеляційному порядку ухвалу господарського суду Одеської області від 12.02.2015р. про вжиття заходів забезпечення позову по цієї справі та прийнявши по результатами цього перегляду постанову від 07.04.2015 р., висловив свою позицію по суті спору, що викликає сумнів у неупередженості цього складу суду при розгляді спору по суті в цьому апеляційному провадженні.

В судовому засіданні представник ТОВ «Басарі» та Фірми «Київ» у вигляді ТОВ (ЛТД) підтримав заявлений відвід.

Оцінивши доводи заявника викладені у заяві про відвід складу колегії суддів та заяву колегії суддів про самовідвід у співвідношенні з чинним господарсько-процесуальним законодавством колегія суддів встановила наступне.

Статтею 20 ГПК України встановлено, що суддя не може брати участі в розгляді справи і підлягає відводу (самовідводу), якщо він є родичем осіб, які беруть участь у судовому процесі, якщо було порушено порядок визначення судді для розгляду справи, встановлений частиною третьою статті 2 1 цього Кодексу, або якщо буде встановлено інші обставини, що викликають сумнів у його неупередженості. Суддя, який брав участь у розгляді справи, не може брати участі в новому розгляді справи у разі скасування рішення, ухвали, постанови, прийнятої за його участю, або у перегляді прийнятих за його участю рішень, ухвал, постанов за нововиявленими обставинами.

Змістовний аналіз постанови Одеського апеляційного господарського суду від 07.04.2015р. надає можливість встановити наступне.

По-перше, зазначена постанова дійсно приймалась по цієї ж справі та тим же складом суду, в провадження якого на теперішній час знаходиться апеляційна скарга Одеської міської ради на рішення господарського суду Одеської області від 18.08.2015 р. по справі № 916/457/15-г.

По-друге, в цієї постанові дійсно містяться фрази на які посилається заявник, а саме:

«…Колегією суддів встановлено, що після закінчення незаконного будівництва ТОВ "Київ" здійснило відчуження спірних приміщень громадянам ОСОБА_7 та ОСОБА_8, останні здійснили дії щодо передачі об'єктів у власність ТОВ "Басарі", при цьому ОСОБА_9 є засновником ТОВ "Басарі", ОСОБА_7 - директором.

Судова колегія приходить до висновку, що вказані юридичні особи є пов'язаними та неодноразово здійснювали дії щодо передачі один одному майнових прав, пов'язаних з підземним паркінгом.»

Зазначений текст, з урахуванням предмету спору (до якого також входить встановлення фактів законності або не законності будівництва паркінгу і це є головним питанням для вирішення спору) дійсно можливо було сприйняти заявником як позицію суду щодо предмету спору.

Проте ухвалою цього суду від 05.05.2015р. у тексті вказаної постанови суду від 07.04.2015р. виправлено описки, а саме виключено помилково включене слово «незаконного», а у фразі слова «судова колегія приходить до висновку» замінено словами «на думку позивача», тобто з урахуванням вказаних виправлень не можливо сприйняти висновки суду зроблені у постанові від 07.04.2015р. як сформовану позицію суду щодо предмету спору, а тому підстави для задоволення заяви про відвід вказаного складу суддів, на думку колегії суддів, відсутні.

Водночас для уникнення сумнівів відносно того, що суд у даному складі суддів розглядаючи справу по суті може бути упереджений та недопущення у зв'язку з цим конфліктної ситуації, колегія суддів вважає за доцільне заявити собі самовідвід, задовольнити вказаний самовідвід та передати справу на повторний автоматичний перерозподіл між суддями за винятком цієї колегії суддів.

Керуючись ст. 20 ГПК України, Одеський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

Заявлений Товариством з обмеженою відповідальністю «Басарі» відвід колегії суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі: Мирошниченко М.А. (доповідач), Воронюка О.Л. та Лашина В.В. по справі № 916/457/15-г відхилити (залишити без задоволення).

Задовольнити заявлений колегією суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі: Мирошниченко М.А. (доповідач), Воронюка О.Л. та Лашина В.В. самовідвід по справі №916/457/15-г, а справу № 916/457/15-г передати на повторний автоматичний перерозподіл справ між суддями за винятком самовідведених суддів.

Суддя - доповідач : М.А.Мирошниченко

Судді: О.Л. Воронюк

В.В. Лашин