Court ruling № 93785443, 11.12.2020, Kirovohrad District Administrative Court

КІРОВОГРАДСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

У Х В А Л А

11 грудня 2020 року м. Кропивницький Справа № 340/2692/20

Кіровоградський окружний адміністративний суд у складі судді Черниш О.А.,

розглядаючи за правилами спрощеного провадження адміністративну справу

позивач: ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , РНОКПП НОМЕР_1 )

відповідач: військова частина А1201 (27432, Кіровоградська область, с. Богданівка, код ЄДРПОУ 08388245)

про визнання протиправним та скасування наказу про звільнення, поновлення на роботі та стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернувся до суду з адміністративним позовом до військової частини А1201, в якому просить:

- визнати протиправним та скасувати наказ командира військової частини А1201 №24-РС від 16.06.2020 року про його звільнення з військової служби у запас за підпунктом "д" (через службову невідповідність) пункту 2 частини 5 статті 26 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу";

- поновити його на посаді солдата військової служби за контрактом, водія автомобільного відділення автомобільного взводу транспортного відділення у військовій частині А1201;

- зобов`язати військову частину А1201 нарахувати та виплатити належне йому грошове забезпечення за період вимушеного прогулу.

Ухвалою судді від 21.07.2020 року відкрито провадження у справі за цим позовом та вирішено здійснювати її розгляд за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Від відповідача до суду надійшов відзив на позовну заяву із запереченнями проти позову. Позивач подав відповідь на відзив, а відповідач подав свої заперечення.

У відзиві на позов та запереченнях відповідач просив суд зупинити провадження у справі до моменту закінчення кримінального провадження, внесеного 28.05.2020 року до ЄРДР за №42020120050000026, за фактом спроби незаконного вивезення майна, що належить військовій частині А1201, досудове розслідування у якому проводиться Територіальним управлінням Державного бюро розслідувань у м. Миколаєві.

Відповідно до пункту 3 частини 1 статті 236 КАС України суд зупиняє провадження у справі в разі об`єктивної неможливості розгляду цієї справи до вирішення іншої справи, що розглядається в порядку конституційного провадження, адміністративного, цивільного, господарського чи кримінального судочинства, - до набрання законної сили судовим рішенням в іншій справі; суд не може посилатися на об`єктивну неможливість розгляду справи у випадку, коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.

Відповідачем не надано суду доказів того, що у кримінальному провадженні №42020120050000026 від 28.05.2020 року завершено досудове розслідування, а обвинувальний акт скеровано до суду. Тож підстави для зупинення провадження у цій адміністративній справі, передбачені пунктом 3 частини 1 статті 236 КАС України, відсутні.

Розглядаючи справу в порядку спрощеного провадження, суд дійшов до висновку про недостатність наявних у адміністративній справі доказів та необхідність їх витребування.

Статтею 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Суд не може витребовувати докази у позивача в адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень, окрім доказів на підтвердження обставин, за яких, на думку позивача, відбулося порушення його прав, свобод чи інтересів.

Якщо учасник справи без поважних причин не надасть докази на пропозицію суду для підтвердження обставин, на які він посилається, суд вирішує справу на підставі наявних доказів.

Згідно зі статтею 80 КАС України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду.

Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали.

У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

У разі неподання суб`єктом владних повноважень витребуваних судом доказів без поважних причин або без повідомлення причин суд, залежно від того, яке ці докази мають значення, може визнати обставину, для з`ясування якої витребовувався доказ, або відмовити у її визнанні, або розглянути справу за наявними в ній доказами, а у разі неподання доказів позивачем - також залишити позовну заяву без розгляду.

Керуючись статтями 9, 77, 79, 80, 236, 248, 256, 262 КАС України, суд -

У Х В А Л И В:

1. Відмовити у задоволенні клопотання відповідача про зупинення провадження в адміністративній справі.

2. Зобов`язати відповідача протягом 5 днів від дня отримання цієї ухвали надати до суду:

- оригінали матеріалів службового розслідування;

- докази того, що до обов`язків ОСОБА_1 належало виконання вимог Інструкції патруля по організації патрулювання на автомобілі по периметру навколо військової частини радіусом по 3-х кілометрів, яка є додатком до наказу командира військової частини А1201 №28 від 08.01.2020 року;

- службову карту військовослужбовця ОСОБА_2 ;

- наказ про склад добового наряду 23.05.2020 року;

- функціональні обов`язки (інструкція) водія автомобільного відділення автомобільного взводу транспортного відділення у військовій частині А1201 ОСОБА_2 ;

- довідку про розмір грошового забезпечення ОСОБА_1 за два останні місяці перед звільненням (квітень, травень 2020 року) з зазначенням кількості відпрацьованих ним днів.

3. Зобов`язати Знам`янський об`єднаний міський військовий комісаріат протягом 5 днів від дня отримання цієї ухвали надати до суду:

- особову справу військовослужбовця ОСОБА_1 .

4. Зобов`язати Територіальне управління Державного бюро розслідувань у м. Миколаєві протягом 5 днів від дня отримання цієї ухвали надати до суду:

- інформацію про стан розслідування кримінального провадження №42020120050000026 від 28.05.2020 року, процесуальний статус у ньому ОСОБА_1 , протоколи допиту та його пояснення, надані під час досудового розслідування.

5. Копію ухвали направити особам, вказаним у ній, для виконання.

Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддею та оскарженню не підлягає.

Суддя Кіровоградського окружного

адміністративного суду О.А. Черниш