Court ruling № 89726721, 05.06.2020, District Administrative Court of Kyiv

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД міста КИЄВА 01051, м. Київ, вул. Болбочана Петра 8, корпус 1 УХВАЛА

05 червня 2020 року м. Київ № 640/26245/19

Окружний адміністративний суд міста Києва в складі: судді Добрянської Я.І.,розглянувши заяву представника позивача адвоката Гайдай М.П. про відвід судді

за позовом ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 )

до Відділу державної виконавчої служби Оболонського районного управління юстиції у м.Києві (вул.Маршала Тимошенко б.2Д, м.Київ,04212, код ЄДРПОУ35018577)

про визнання протиправними дій, зобов`язати вчинити дії,

В С Т А Н О В И В:

До Окружного адміністративного суду міста Києва звернувся ОСОБА_1 з позовом до Оболонського районного відділу державної виконавчої служби міста Києва Головного територіального Управління юстиції у м.Києві про визнання рішення протиправним.

Ухвалою Окружного адміністративного суду міста Києва від 13.02.2020 року відмовлено у відкритті провадження у справі за позовом ОСОБА_1 .

Постановою Шостого апеляційного адміністративного суду від 11.03.2020 року апеляційну скаргу позивача задоволено. Ухвалу Окружного адміністративного суду міста Києва від 13.02.2020 року скасовано та направлено справу для продовження розгляду до суду першої інстанції.

19.03.2020р. адміністративна справа повернулася із суду апеляційної інстанції та 20.03.2020р передана судді Добрянській Я.І.

Ухвалою судді Окружного адміністративного суду м. Києва Добрянської Я.І. від 26.03.2020р. адміністративний позов залишено без руху та надано строк для усунення недоліків.

Ухвалою судді Окружного адміністративного суду міста Києва Добрянської Я.І. від 22.05.2020р. відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення сторін.

01.06.2020р. до суду надійшла заява представника позивача адвоката Гайдай М.П. про відвід судді Добрянської Я.І., в обґрунтування якої зазначає, що "відповідно до частини першої статті 37 Кодексу адміністративного судочинства України суддя, який брав участь у вирішенні адміністративної справи у суді першої інстанції, не може брати участі... у новому її розгляді у першій інстанції після скасування попередніх рішень, постанови або ухвали про закриття провадження в адміністративній справі".

Вважає, що попереднє рішення судді Добрянської Я.І. від 13.02.2020р. про відмову у відкритті провадження у цьому адміністративному позові у зв`язку з тим, що спірні правовідносини повинні вирішуватися не в порядку адміністративного, а цивільного судочинства необхідно розцінювати як закриття провадження в адміністративній справі і саме тому, враховуючи норму частини 1 статті 37 Кодексу адміністративного судочинства України, яка передбачає випадки недопустимості повторної участі судді в розгляді адміністративної справи, суддя Добрянська не має повноважень розглядати цю адміністративну справу. З огляду на вищевикладене, заявляє відвід судді Добрянській Я.І.

Ознайомившись із вищезазначеною заявою, суд вважає її необґрунтованою, з огляду на таке.

Відповідно до ст. 36 КАС України, суддя не може брати участі в розгляді адміністративної справи і підлягає відводу (самовідводу):

1) якщо він брав участь у справі як свідок, експерт, спеціаліст, перекладач, представник, адвокат, секретар судового засідання або надавав правничу допомогу стороні чи іншим учасникам справи в цій чи іншій справі;

2) якщо він прямо чи опосередковано заінтересований в результаті розгляду справи;

3) якщо він є членом сім`ї або близьким родичем (чоловік, дружина, батько, мати, вітчим, мачуха, син, дочка, пасинок, падчерка, брат, сестра, дід, баба, внук, внучка, усиновлювач чи усиновлений, опікун чи піклувальник, член сім`ї або близький родич цих осіб) сторони або інших учасників судового процесу, або осіб, які надавали стороні або іншим учасникам справи правничу допомогу у цій справі, або іншого судді, який входить до складу суду, що розглядає чи розглядав справу;

4) за наявності інших обставин, які викликають сумнів у неупередженості або об`єктивності судді;

5) у разі порушення порядку визначення судді для розгляду справи, встановленого статтею 31 цього Кодексу.

Незгода сторони з процесуальними рішеннями судді, рішення або окрема думка судді в інших справах, висловлена публічно думка судді щодо того чи іншого юридичного питання не може бути підставою для відводу.

Згідно з ч. 3, 4 ст. 39 КАС України, відвід (самовідвід) повинен бути вмотивованим і заявленим протягом десяти днів з дня отримання учасником справи ухвали про відкриття провадження у справі, але не пізніше початку підготовчого засідання або першого судового засідання, якщо справа розглядається за правилами спрощеного позовного провадження. Заявляти відвід (самовідвід) після цього дозволяється лише у виняткових випадках, коли про підставу відводу (самовідводу) заявнику не могло бути відомо до спливу вказаного строку, але не пізніше двох днів з дня, коли заявник дізнався про таку підставу.

Суд ухвалою, без виходу до нарадчої кімнати, залишає заяву про відвід, яка повторно подана з тих самих підстав, без розгляду.

Встановлення обставин, вказаних у пунктах 1-3, 5 частини першої статті 36, статті 37 цього Кодексу, звільняє заявника від обов`язку надання інших доказів упередженості судді для цілей відводу.

Відповідно до ч. 1, 3, 4 ст. 40 КАС України, питання про самовідвід судді може бути вирішено як до, так і після відкриття провадження у справі.

Питання про відвід судді вирішується судом, який розглядає справу. Суд задовольняє відвід, якщо доходить висновку про його обґрунтованість.

Якщо суд доходить висновку про необґрунтованість заявленого відводу, він вирішує питання про зупинення провадження у справі. У цьому випадку вирішення питання про відвід здійснюється суддею, який не входить до складу суду, що розглядає справу, і визначається у порядку, встановленому частиною першою статті 31 цього Кодексу. Такому судді не може бути заявлений відвід.

Суд звертає увагу на те, що фактично в обґрунтування поданої заяви заявник посилається на відлсутність повноважень у судді Добрянської Я.І. розглядати адміністративну №640/26245/19.

Статтею 6 Конвенції про захист прав людини і основоположних свобод передбачено, що кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом.

При цьому, згідно з усталеною практикою Європейського Суду з прав людини існування безсторонності суду для цілей пункту 1 статті 6 Конвенції повинно встановлюватися згідно з: (і) суб`єктивним критерієм, врахувавши особисті переконання та поведінку конкретного судді, тобто чи мав суддя особисту упередженість або чи був він об`єктивним у цій справі, та (іі) об`єктивним критерієм, іншими словами, шляхом встановлення того, чи забезпечував сам суд та, серед інших аспектів, його склад, достатні гарантії для того, щоб виключити будь-який обґрунтований сумнів у його безсторонності.

Особиста безсторонність суду презюмується, поки не надано доказів протилежного.

При визначенні наявності у відповідній справі законних підстав сумніватися в безсторонності певного судді позиція особи, про яку йдеться, має важливе, але не вирішальне значення. Вирішальне значення при цьому матиме можливість вважати такі сумніви об`єктивно обґрунтованими, іншими словами, "має не лише здійснюватися правосуддя - ще має бути видно, що воно здійснюється". Адже йдеться про необхідність забезпечення довіри, яку суди в демократичному суспільстві повинні вселяти у громадськість (Рішення ЄСПЛ у справі "Мироненко і Мартенко проти України", "Олександр Волков проти України").

Суд зазначає, що наведені заявником обставини не можуть слугувати підставами для відводу як такі, що викликають сумнів у об`єктивності та неупередженості судді.

Про наявність інших підстав, передбачених ст. ст. 36, 37 КАС України, для відводу судді Добрянської Я.І. заявником не зазначено, а судом не встановлено.

З огляду на вищевикладене, суд дійшов до висновку про необґрунтованість заяви про відвід судді Добрянської Я.І., відтак, у відповідності до ч. 3 ст. 40 та п. 8 ч. 2 ст. 236 Кодексу адміністративного судочинства України, вважає за необхідне зупинити провадження в адміністративній справі №640/26245/19 до вирішення заяви представника позивача про відвід судді Добрянської Я.І. та передати заяву для вирішення питання про відвід судді на автоматизований розподіл для визначення судді, який не входить до складу суду, що розглядає дану справу.

Керуючись статтями 40, 236 КАС України, суд

У Х В А Л И В:

1. Зупинити провадження у справі №640/26245/19 до вирішення заяви представника позивача про відвід судді Добрянської Я.І.

2. Передати заяву представника позивача про відвід судді Добрянської Я.І. для вирішення питання про відвід на автоматизований розподіл для визначення судді, який не входить до складу суду, що розглядає дану справу, щодо розгляду заяви про відвід.

Ухвала набирає законної сили в порядку та строки встановлені ст. 256 КАС України та відповідно до ст. 294 КАС України ухвала в частині необґрунтованості заявленого відводу окремо від рішення суду оскарженню не підлягає.

Суддя Я.І. Добрянська