Court ruling № 81294834, 16.04.2019, Prydniprovskyi District Court of Cherkasy City

Придніпровський районний суд м.Черкаси

Справа № 7 11/3198/19

Провадження № 1-кс/711/1405/19

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

16 квітня 2019 року м. Черкаси

Слідчий суддя Придніпровського районного суду м. Черкаси - Позарецька С.М.,

при секретарі судових засідань - Нарадько Л.О.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду м. Черкаси клопотання слідчого ВР ЗЗКС СУ Головного управління Національної поліції в Черкаській області Тертичного Я.В., погодженого прокурором відділу прокуратури Черкаської області Яшником Б.С., що винесене у кримінальному провадженні №42019250000000202, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 01.11.2018, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 189, ч. 4 ст. 190, ч. 1 ст. 263 та ч. 2 ст. 307 КК України про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, -

В С Т А Н О В И В :

Слідчий ВР ЗЗКС СУ Головного управління Національної поліції в Черкаській області старший лейтенант поліції Тертичний Я.В. звернувся до слідчого судді Придніпровського районного суду м. Черкаси з клопотанням, за погодженням прокурора відділу прокуратури Черкаської області Яшника Б.С., що винесене у кримінальному провадженні №42019250000000202, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 01.11.2018, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 189, ч. 4 ст. 190, ч. 1 ст. 263 та ч. 2 ст. 307 КК України про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

В обґрунтування клопотання зазначено, що ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, будучи особою офіційно не працевлаштованою, з метою незаконного збагачення, тобто одержання грошових коштів злочинним шляхом, усвідомлюючи суспільно небезпечний характер своїх протиправних дій спільно, за попередньою змовою з ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_2 та ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_3 шляхом обману, заволоділи майном СВК «Черповоди», в особливо великих розмірах, а саме: ОСОБА_6 та ОСОБА_5 25.10.2018 звернулись до голови правління сільськогосподарського виробничого кооперативу «Черповоди» (ЄДРПОУ - 5533310) (далі по тексту - СВК «Черповоди») ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_4, що розташоване за адресою: АДРЕСА_1, з пропозицією надати юридичні послуги, направленні на повернення майна, яке перебуває у володінні фермерського господарства «Хорста» (далі по тексту - ФГ «Хорста») та доведуть незаконність реєстрації права власності на майно за ФГ «Хорста», при цьому повідомили, що плата за їх послуги становитиме 50 000 доларів США. Після чого ОСОБА_7 повідомив, що він не має таких коштів на, що останні повідомили, що можливий розрахунок насінням соняшника. В подальшому, 26.10.2018 ОСОБА_6 та ОСОБА_5 спільно, за попередньою змовою з ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1, отримавши згоду від ОСОБА_7, який, будучи введеним в оману, був впевнений у наданні йому вищезазначених юридичних послуг, здійснили відвантаження та вивіз з складів СВК «Черповоди» насіння соняшнику, гібрид P64LЕ99, рік врожаю 2018, середня вологість 8%, середня засміченість 2% вагою 123 400 кг та 30.10.2018 продовжуючи свій злочинний умисел, ОСОБА_6 та ОСОБА_5 спільно, за попередньою змовою з ОСОБА_4, здійснили відвантаження та вивіз зі складів СВК «Черповоди» насіння соняшнику, гібрид P64LЕ99, рік врожаю 2018, середня вологість 8%, середня засміченість 2% вагою 45 000 кг. Після чого ОСОБА_6 та ОСОБА_5 повідомили ОСОБА_7 про те, що переоформлення майна, яке перебуває у володінні ФГ «Хорста» відбудеться 31.10.2018, але переоформлення так і не відбулося та своїх обіцянок останні не виконали. Так, ОСОБА_6, ОСОБА_5 та ОСОБА_4 умисно, шляхом обману, з метою особистого збагачення заволоділи майном СВК «Черповоди», а саме: насінням соняшнику, гібрид P64LЕ99, рік врожаю 2018, середня вологість 8%, середня засміченість 2%, загальною вагою 168 400 кг, ринкова вартість, якого відповідно до висновку експерта №8/936 від 12.12.2018 станом на 30.10.2018 могла становити 1 380 880 грн, тим самим завдали збитків на вищезазначену суму.

Таким чином, встановлена достатність доказів для підозри ОСОБА_4 у заволодінні чужим майном шляхом обману (шахрайство), вчинене в особливо великих розмірах, за попередньою змовою групою осіб, тобто у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 4 ст. 190 КК України.

Крім цього, зазначено, що в ході проведення досудового розслідування встановлено, що ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_5, зареєстрований за адресою: АДРЕСА_2, фактично проживає: АДРЕСА_3, користується номером мобільного оператора ПрАТ «Київстар» НОМЕР_1 та з'єднувався з особами, які можуть бути причетні до вчинення даного кримінального правопорушення.

Приймаючи до уваги вищевикладене, а також неможливість отримання вищевказаних відомостей в інший спосіб, та враховуючи, що в матеріалах кримінального провадження вбачається наявність достатніх підстав вважати, що вказана інформація має суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні, слідчий органу досудового розслідування вважає за необхідне отримати дозвіл на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, а саме - до роздруківок телефонних з'єднань телефону за номером НОМЕР_1 в період часу з 00 години 00 хвилин 25.10.2018 до 23 години 59 хвилин 01.11.2018, що перебувають у володінні ПрАТ «Київстар». Крім того, з огляду на наявність достатніх підстав вважати, що існує реальна загроза зміни або знищення такої інформації, слідчий просив розгляд даного клопотання проводити без виклику представника ПрАТ «Київстар», у володінні якого знаходиться інформація, на підставі ч. 2 ст. 163 КПК України.

Слідчий в судове засідання не з'явився, проте, надав суду заяву, в якій просив провести судовий розгляд за його відсутності та задовольнити його клопотання на підставі обґрунтування, викладеного у ньому та з урахуванням доказів доданих до нього.

На підставі ч. 2 ст. 163 КПК України з метою недопущення зміни або знищення речей та документів, що містять інформацію доступ до якої є предметом клопотання слідчого, судове засідання проводиться без виклику особи, у володінні якої знаходиться така інформація.

Згідно із нормами ч. 1 ст. 107 КПК України, фіксація під час розгляду клопотання слідчим суддею за допомогою технічних засобів не здійснювалась, враховуючи й клопотання слідчого.

Перевіривши надані матеріали клопотання, включаючи витяг з Єдиного реєстру досудових розслідувань щодо кримінального провадження №42018250000000202 від 01.11.2018, у рамках якого було подане клопотання та дослідивши докази по даних матеріалах, слідчий суддя вважає, що клопотання не підлягає до задоволення з наступних підстав:

відповідно до Правил надання та отримання телекомунікаційних послуг, затверджених постановою КМУ від 11.04.2012 № 295, Порядку маршрутизації трафіка в телекомунікаційній мережі загального користування України, затвердженого Рішенням Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сфері зв'язку та інформатизації 05.07.2012 № 324, а також згідно із ч. 1 ст. 9 Закону України «Про телекомунікації» охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій, та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантується Конституцією та законами України; а відповідно ч. 2 ст. 9 - зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом.

Відповідно до ч. 1 ст. 9 Закону України «Про телекомунікації» охорона таємниці телефонних розмов, телеграфної чи іншої кореспонденції, що передаються технічними засобами телекомунікацій, та інформаційна безпека телекомунікаційних мереж гарантується Конституцією та законами України; а відповідно ч. 2 ст. 9 - зняття інформації з телекомунікаційних мереж заборонене, крім випадків, передбачених законом.

Положеннями п. 7 ч. 1 ст. 39 Закону України «Про телекомунікації» від 18.11.2003 передбачено, що оператор і провайдер телекомунікацій зобов'язаний зберігати записи про надані телекомунікаційні послуги протягом строку позовної давності, визначеного законом, та надавати інформацію про надані телекомунікаційні послуги в порядку, встановленому законом.

Згідно з ч. 1 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів полягає у наданні стороні кримінального провадження особою у володінні, якої знаходяться такі речі і документи, можливості ознайомитися з ними, зробити з їх копії та вилучити їх (здійснити їх виїмку).

Відповідно до ч. 2 ст. 159 КПК України тимчасовий доступ до речей і документів здійснюється на підставі ухвали слідчого судді, суду.

Згідно з п. 7 ч. 1 ст. 162 КПК України до охоронюваної законом таємниці належить інформація, яка знаходиться у операторів та провайдерів телекомунікацій, про зв'язок, абонента, надання телекомунікаційних послуг, у тому числі отримання послуг, їх тривалість, зміст, маршрутів передавання, тощо.

Згідно із п.п. 1, 2 ч. 5 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, якщо сторона кримінального провадження у своєму клопотанні доведе наявність достатніх підстав вважати, що ці речі або документи перебувають або можуть перебувати у володінні відповідної фізичної або юридичної особи; самі по собі або в сукупності з іншими речами і документами кримінального провадження, у зв'язку з яким подається клопотання, мають суттєве значення для встановлення важливих обставин у кримінальному провадженні.

Крім того, відповідно до ч. 6 ст. 163 КПК України слідчий суддя, суд постановляє ухвалу про надання тимчасового доступу до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, якщо сторона кримінального провадження, крім обставин, передбачених частиною п'ятою цієї статті, доведе можливість використання як доказів відомостей, що містяться в цих речах і документах, та неможливість іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою цих речей і документів.

Відповідно до ст. 132 КПК України, - застосування заходів забезпечення кримінального провадження не допускається, якщо слідчий, прокурор не доведе, що: 1) існує обґрунтована підозра щодо вчинення кримінального правопорушення такого ступеня тяжкості, що може бути підставою для застосування заходів забезпечення кримінального провадження; 2) потреби досудового розслідування виправдовують такий ступінь втручання у права і свободи особи, про який ідеться в клопотанні слідчого, прокурора; 3) може бути виконане завдання, для виконання якого слідчий, прокурор звертається із клопотанням.

Таким чином, як на думку слідчого судді, органом досудового розслідування не надано доказів належності номеру мобільного телефону НОМЕР_1 гр-ну ОСОБА_4, оскільки, окрім витягу з Єдиного реєстру досудових розслідувань від 02.11.2018, протоколу додаткового допиту потерпілого ОСОБА_7, який такої інформації не повідомив, повідомлення про підозру ОСОБА_4 від 28.02.2019 та рапорту оперуповноваженого УКР ГУ НП в Черкаській області, - до клопотання та до суду не надано. При цьому, рапорт співробітника правоохоронних органів не можливо вважати належним та допустимим доказом.

Крім того, враховуючи норми п. 6 ч. 2 ст. 160 КПК України, слідчим та прокурором не зазначено у клопотанні, що неможливо іншими способами довести обставини, які передбачається довести за допомогою документів, при умові, що клопотання подане про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю.

За таких обставин, клопотання слідчого про надання дозволу на тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, а саме, - до роздруківок телефонних з'єднань (в т.ч. з нульовою тривалістю) здійснених з мобільного телефону з номером +38098-109-49-14 в період часу з 00 години 00 хвилин 25.10.2018 до 23 години 59 хвилин 01.11.2018, з прив'язкою до базових станцій оператора телекомунікаційних послуг ПрАТ «Київстар» (ЄДРПОУ - 21673832), на даний час є необґрунтованим та не підлягає до задоволення.

На підставі викладеного та, керуючись ст.ст. 3, 40, 107, 131, 132, 159-168, 372 КПК України слідчий суддя, -

У Х В А Л И В :

У задоволенні клопотання слідчого ВР ЗЗКС СУ Головного управління Національної поліції в Черкаській області Тертичного Я.В., погодженого прокурором відділу прокуратури Черкаської області Яшником Б.С., що винесене у кримінальному провадженні №42019250000000202, відомості про яке внесені до Єдиного реєстру досудових розслідувань 01.11.2018, за ознаками кримінальних правопорушень, передбачених ч. 3 ст. 189, ч. 4 ст. 190, ч. 1 ст. 263 та ч. 2 ст. 307 КК України про тимчасовий доступ до речей і документів, які містять охоронювану законом таємницю, - відмовити.

Роз'яснити слідчому, що відмова не перешкоджає повторному зверненню до слідчого судді.

Ухвала оскарженню в апеляційному порядку не підлягає.

Слідчий суддя: С. М. Позарецька