Court ruling № 76808007, 21.09.2018, Cherkasy Regional Court of Appeal

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 11-кп/793/695/18 Справа № 697/2408/16-к Категорія: Глава 46 КПК України Головуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 вересня 2018 року Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого суддів при секретарі ОСОБА_2 ОСОБА_3, ОСОБА_4 ОСОБА_5з участю прокурораОСОБА_6

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси матеріали кримінального провадження за апеляційною скаргою засудженого ОСОБА_7 на ухвалу Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 28 грудня 2016 року,

в с т а н о в и л а :

Ухвалою Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 28 грудня 2016 року клопотання Клопотання Міністерства юстиції України про приведення вироку суду Республіки Білорусь відповідність із законодавством України у кримінальному провадженні стосовно засудженого ОСОБА_7 - задовольнити.

Вирок Гомельського району Гомельської області Республіки Білорусь від 07.12.2015 ОСОБА_7, якого визнано винним у вчиненні злочинів, передбачених ч.2 ст.2 ст.328 Кримінального кодексу Республіки Білорусь і призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі строком 3 роки 6 місяців з відбуванням покарання у виправній колонії в умовах посиленого режиму, привести у відповідності із законодавством України.

Вважати ОСОБА_7 засудженим за ч.1 ст.201 КК України до покарання у вигляді (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі та ч.1 ст.309 КК України до покарання у вигляді 2 (двох) років позбавлення волі.

На підставі ч.1 ст.70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим покаранням визначено ОСОБА_7 до відбуття покарання у виді 3 (трьох) років 6 (шести) місяців позбавлення волі.

Строк відбування покарання ОСОБА_7 рахується з 07.12.2015 року.

Зараховано в строк відбуття покарання строк затримання з 11.07.2015 по 13.07.2015 року і строк перебування під вартою з 13.07.2015 по 06.12.2015 з розрахунку один день затримання і перебування під вартою одному дню позбавлення волі.

Не погоджуючись з ухвалою суду, засуджений ОСОБА_7 подав апеляційну скаргу, в якій просить поновити строк на апеляційне оскарження вищезазначеної ухвали, змінити, зарахувати в строк відбування покарання за період з 11.07.2015 року по 06.12.2015 року з розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який заперечує проти задоволення апеляційної скарги, вивчивши матеріали клопотання про перерахунок строку попереднього увязнення, перевіривши доводи викладені в апеляційній скарзі, колегія суддів приходить до висновку про задоволення апеляційної скарги засудженого ОСОБА_7 виходячи з наступних підстав.

Відповідно до ст. 370 КПК України судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим. Законним є рішення, ухвалене компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених КПК.

Відповідно до ст.1 ЗУ «Про попереднє ув’язнення», попереднє ув’язнення закінчується з моменту набрання вироком законної сили.

З матеріалів кримінального провадження вбачається, що вироком Гомельського районного району Гомельської області Республіки Білорусь від 07.12.2015 року ОСОБА_7 було засуджено за вчинення злочинів, передбачених ч.2 ст.228, ч.1 ст.328 КК Республіки Білорусь та призначено покарання у виді 3 років 6 місяців позбавлення волі. У подальшому вирок Гомельського району району Гомельської області Республіки Білорусь від 07.12.2015 року стосовно ОСОБА_7 було приведено у відповідність із законодавством України.

Суд першої інстанції відповідно до ч.5 ст.72 КК України в редакції Закону № 2046-VIII зарахував в строк відбування покарання з 11.07.2015 року (з моменту затримання) по 13.07.2015 року і строк перебування ОСОБА_7 під вартою з 13.07.по 06.12.2015 року із розрахунку один день тримання під вартою за один день позбавлення волі.

Однак, 29.08.218 року ОСОБА_8 Верховного Суду прийняла рішення щодо застосування норми права, передбаченої ч. 5 ст. 72 КК України (зарахування строку попереднього ув’язнення у строк покарання). Прийнято рішення про те, що ч. 5 ст. 72 КК України про зарахування попереднього ув’язнення у строк покарання є нормою матеріального кримінального права, а не кримінального процесуального права.

ОСОБА_8 Палата ВС констатувала, якщо особа вчинила злочин в період до 23 грудня 2015 року (включно), то під час зарахування попереднього ув’язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII (зворотна дія Закону № 838-VIII як такого, який «іншим чином поліпшує становище особи» у розумінні ч. 1 ст. 5 КК України).

ОСОБА_7 вчинив злочинні діяння в липні 2015 році, тобто до прийняття в дію Закону № 838-VIII коли зарахування попереднього ув’язнення у строк покарання підлягає один день дорівнює дум дням позбавлення волі. Тобто ОСОБА_7В.І. вчинив злочини до 23 грудня 2015 року, тому під час зарахування попереднього ув’язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК України в редакції Закону № 838-VIII.

Враховуючи вищевказані обставини, рішення ОСОБА_8 Верховного Суду, засудженому ОСОБА_7 у строк відбування покарання слід зарахувати строк його попереднього ув’язнення з 11 липня 2015 року по 06 грудня 2015 року із розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні за два дні позбавлення волі.

Колегія суддів вважає, що положення ч.2 ст.72 КК України в редакції Закону №838-VIII та Постанова ОСОБА_8 Верховного Суду від 29.08.2018 року можуть бути застосовані у даному випадку до ОСОБА_7, оскільки вирок щодо останнього виконується на території Умкраїни.

На підставі вищенаведеного, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга засудженого ОСОБА_9 підлягає до задоволення.

Керуючись ст.ст. 404, 405, 407, 409 КПК України, колегія суддів,

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу засудженого ОСОБА_7 – задовольнити.

Ухвалу Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 28 грудня 2016 року щодо ОСОБА_7 – змінити в частині зарахування строку попереднього увязнення.

Зарахувати ОСОБА_7 в строк відбутого покарання строк попереднього ув’язнення в період з 11 липня 2015 року по 06 грудня 2015 року із розрахунку один день попереднього ув’язнення за два дні позбавлення волі.

В решті ухвалу Канівського міськрайонного суду Черкаської області від 28 грудня 2016 року щодо ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала оскарженню не підлягає.

Головуючий :

Судді :