№ 76230035, 31.08.2018, Rivne Regional Court of Appeal

Апеляційний суд Рівненської області

______________

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

31 серпня 2018 року м. Рівне

Суддя Апеляційного суду Рівненської області - Полюхович О.І.,

з участю:

особи, яка притягається до адміністративної відповідальності - ОСОБА_1,

захисника - ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Рівне матеріали адміністративної справи за апеляційною скаргою захисника ОСОБА_2 в інтересах ОСОБА_1 на постанову Рівненського міського суду Рівненської області від 25 травня 2018 року,

ВСТАНОВИВ:

Постановою Рівненського міського суду Рівненської області від 25 травня 2018 року визнано винним ОСОБА_1 у вчиненні адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП та накладено на неї адміністративне стягнення у виді штрафу в розмірі 900 грн. з конфіскацією вилучених предметів торгівлі згідно протоколу огляду від 24.04. 2018 року.

ОСОБА_1 інкримінується те, що 02 березня 2018 року в кафе «Сервант», яке знаходиться за адресою проспект Миру, 9, м. Рівне, здійснювала реалізація алкогольної продукції власного виробництва, а саме настоянки «Спотикач» без марок акцизного збору.

Дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч. 1 ст. 156 КУпАП.

В поданій апеляційній скарзі захисник ОСОБА_2 просить скасувати постанову суду, а провадження по справі закрити. Вказує, що пляшки з настоянкою є лише формою подачі алкогольного напою. Зазначає, що у разі реалізації у закладах алкогольних напоїв на розлив, зокрема коктейлів у фірмовій тарі підприємства (кафе) чинним законодавством не вимагається наявності марки акцизного податку на такій пляшці або іншій тарі.

Заслухавши доводи ОСОБА_1 та її захисника на підтримання апеляційної скарги, перевіривши матеріали адміністративної справи, суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Відповідно до ч.1 ст. 156 КУпАП порушенням є роздрібна або оптова, включаючи імпорт або експорт, торгівля спиртом етиловим, коньячним або плодовим або роздрібна торгівля алкогольними напоями чи тютюновими виробами без наявності ліцензії або без марок акцизного збору чи з підробленими марками цього збору.

Допитана під час апеляційного розгляду ОСОБА_1 надала пояснення, що підприємство ТОВ "Рівнехарчопак", директором якого вона є, здійснює торгівлю алкогольними напоями на підставі отриманої в ДФС у Рівненській області ліцензії на право роздрібної торгівлі алкогольними напоями. У закладі ресторанного господарства підприємства реалізуються алкогольні напої (з марками акцизного податку які постачають виробники алкогольних напоїв), а також коктейлі з використанням даних алкогольних напоїв.

Зокрема, ТОВ "Рівнехарчопак" здійснюється продаж алкогольних напоїв безпосередньо споживачам на розлив, у скляному посуді, тарі місткістю 50,100, 200, 500,1000 мілілітрів (склянках, штофах, скляних брендованих пляшках). Посуд (тара) у якій подаються алкогольні напої не є герметично закорковані та використовується лише для подачі алкогольних напоїв.

ОСОБА_1 звернула увагу суд, що ТОВ "Рівнехарчопак" не є виробником алкогольних напоїв, а лише роздрібним продавцем алкогольних напоїв та коктейлів з їх використанням в закладі ресторанного господарства, обов'язок наклеювання акцизних марок на цей посуд (тару) не передбачено.

Згідно до ДСТУ 3297-95, «коктейль» - це лікеро-горілчаний напій міцністю від 20 % до 40%, з масовою концентрацією екстрактивних речовин від 5 до 25 г/100м3, який перед вживанням розводять мінеральною водою або плодово-ягідними соками, або безалкогольними напоями, виготовлений змішуванням готових напоїв або купажуванням окремих напівфабрикатів та інгредієнтів.

Роздрібна торгівля алкогольними напоями - це діяльність з продажу товарів безпосередньо громадянам та іншим кінцевим споживачам для їх особистого некомерційного використання незалежно від форми розрахунків, у тому числі на розлив у ресторанах, кафе, барах, інших підприємствах громадського харчування (ст. 1 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних попоїв та тютюнових виробів» від 19.12.95 р. №481/95-ВР (зі змінами та доповненнями).

Пунктом 23 Правил роздрібної торгівлі алкогольними напоями, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 30.07.96 р. № 854 забороняється під час продажу алкогольних напоїв на розлив у закладах ресторанного господарства змішувати напої різних видів і марок, крім виготовлення коктейлів.

Відповідно до долучених до матеріалів справи технологічних карт, підприємством здійснюється торгівля коктейлями, під назвою: коктейль «Настоянка Вишнева», коктейль «Настоянка Журавлинова», коктейль «Настоянка Кизилова», коктейль «Настоянка Лімончелло», коктейль «Настоянка Манго», коктейль «Настоянка Оранчелло», коктейль «Настоянка Папайя», коктейль «Настоянка Спотикач», коктейль «Настоянка Фруктовий Бум» та створюється шляхом змішування горілки (з марками акцизного податку які постачають виробники алкогольних напоїв) та відповідно сиропу, відповідно до ДСТУ 3297-95 (а.с.22-32).

Враховуючи наведене у разі реалізації у закладах алкогольних напоїв на розлив, зокрема коктейлів у фірмовій тарі підприємства (кафе) чинним законодавством не вимагається наявності марки акцизного податку на такій пляшці або іншій тарі.

Згідно п. 1 ч. 1 ст. 247 КУпАП провадження в справі про адміністративне правопорушення не може бути розпочато, а розпочате підлягає закриттю, в тому числі і у зв'язку з відсутністю події і складу адміністративного правопорушення.

За таких обставин, суд першої інстанції не дотримався вимог статей 245, 280 КУпАП з огляду на матеріали адміністративної справи, дійшов помилкового висновку про наявність в діях ОСОБА_1 складу і події адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП.

На підставі наведеного та керуючись ст. 294 КУпАП, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_2 задовольнити.

Постанову Рівненського міського суду Рівненської області від 25 травня 2018 року відносно ОСОБА_3 - скасувати, а провадження у справі закрити на підставі п.1 ч.1 ст.247 КУпАП за відсутністю події і складу адміністративного правопорушення, передбаченого ч.1 ст.156 КУпАП.

Постанова набирає законної сили негайно після її винесення, є остаточною й оскарженню не підлягає.

Суддя: О.І.Полюхович