№ 7498545, 11.12.2009, Odesa District Administrative Court

Справа № 2-а-8451/09/1570

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

11 грудня 2009 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Вовченко О.А.,

при секретарі Таратунській М.В.,

за участю:

представника позивача – Кучерук С.І., (довіреність від 09.01.2009 року),

представника відповідача - Касько І.А., (довіреність від 08.04.2009 року),

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом товариства з обмеженою відповідальністю «Ігра» до державної податкової інспекції у Суворовському районі міста Одеси про скасування рішення № 0000912370 від 23.03.2009 року про застосування штрафних (фінансових) санкцій в сумі 16265 гривен, суд -

В С Т А Н О В И В :

Товариство з обмеженою відповідальністю «Ігра» , 26 травня 2009 року звернулося в Одеський окружний адміністративний суд з адміністративним позовом до державної податкової інспекції у Суворовському районі міста Одеси, та державної податкової адміністрації у Донецькій області про скасування рішення № 0000912370 від 23.03.2009 року про застосування штрафних (фінансових) санкцій в сумі 16265 гривен, та про визнання протиправними дії державної податкової адміністрації у Донецькій області по складенню акту перевірки від 17 лютого 2009 року, щодо перевірки залу гральних автоматів ТОВ «Ігра», який знаходиться за адресою: м. Донецьк, пр. Партизанський, 75.

08 вересня 2009 року, під час розгляду справи представник позивача у відповідності до приписів ст. 137 КАС України подав заяву про зміну позовних вимог, де просив суд скасувати рішення державної податкової інспекції у Суворовському районі міста Одеси № 0000912370 від 23.03.2009 року про застосування штрафних (фінансових) санкцій в сумі 16265 гривен.

В судовому засіданні представник позивача підтримав уточнені позовні вимоги в повному обсязі посилаючись на обґрунтування, викладені в адміністративному позові, зазначивши, що відповідачем неправомірно визначено ТОВ «Ігра» суму штрафних санкцій.

В судовому засіданні представник відповідача заперечував проти задоволення позову посилаючись на обґрунтування, вказані в запереченнях на адміністративний позов.

Заслухавши пояснення представника позивача, представника відповідача, дослідивши наявні у матеріалах справи письмові докази в їх сукупності, суд встановив наступне.

Товариство з обмеженою відповідальністю «Ігра», (ідентифікаційний код 33721690) згідно довідки Головного управління статистики в Одеській області № 8912 (а.с. 13), знаходиться в м Одеса, вул.. Атамана Чепіги, 11.

Відповідно ст.1 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» № 265/95-ВР від 06.07.1995 року (зі змінами та доповненнями) реєстратори розрахункових операцій застосовуються фізичними особами-суб'єктами підприємницької діяльності або юридичними особами (їх філіями, відділеннями,іншими відокремленими підрозділами), які здійснюють операції з розрахунків в готівковій та/або безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг.

На виконання вимог ст.1 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» № 265/95-ВР від 06.07.1995 року (зі змінами та доповненнями), в ДФ ТОВ «Ігра», за адресою м. Донецьк, пр. Партизанський, 75, використовується реєстратор розрахункових операцій Самсунг ЕR50

Згідно ч.2 ст. 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов’язані діяти лише на підставі, в межах та у спосіб визначений Конституцією та законами України.

Відповідно до приписів ст.11 ч.2 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» №509-ХІІ від 04.12.1990 року (із змінами та доповненнями), зазначено, що ограни державної податкової служби у випадках, в межах компетенції та у порядку, встановлених законами України, мають право здійснювати контроль за додержанням порядку проведення готівкових розрахунків за товари (послуги) у встановленому законом порядку.

Приписами ч.1 п.1 абз. 2 Закону України «Про державну податкову службу в Україні», визначено, однією із функцій Державної податкової адміністрації України є контроль за додержанням порядку проведення готівкових розрахунків за товари (послуги) у встановленому законом порядку.

Статтями 15 та 16 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» №265/95-ВР від 06.07.1995 року (із змінами та доповненнями) визначено, що контроль за додержанням суб'єктами підприємницької діяльності порядку проведення розрахунків за товари (послуги), здійснюють органи державної податкової служби України шляхом проведення планових або позапланових перевірок. Контролюючі органи мають право відповідно до законодавства здійснювати планові або позапланові перевірки осіб, які підпадають під дію Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг». 17 лютого 2009 року, у відповідності до п.2 ст. 11 Закону України «Про державну податкову службу в Україні» № 509-ХІІ від 04.12.1990 року, на підставі направлення № 17 від 16 лютого 2009 року, головним державним податковим ревізором інспектором ДПА у Донецькій області Пастуховим А.О., та на підставі направлення № 18 від 16 лютого 2009 року, головним державним податковим ревізором-інспектором ДПА у Донецькій області Аніконовим О.О., проведено планову перевірку ДФ ТОВ «Ігра» м. Донецьк, пр. Партизанський, 75. Приписами ст. 3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» № 265/95-ВР від 06.07.1995 року (зі змінами та доповненнями), визначено, що суб'єкти підприємницької діяльності, які здійснюють розрахункові операції в готівковій та/або безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів,тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг зобов'язані проводити розрахункові операції на повну суму покупки (надання послуги) через зареєстровані, опломбовані у встановленому порядку та переведені у фіскальний режим роботи реєстратори розрахункових операцій з роздрукуванням відповідних розрахункових документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій, або у випадках, передбачених цим Законом, із застосуванням зареєстрованих у встановленому порядку розрахункових книжок. З астосовувати реєстратори розрахункових операцій, що включені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій, з додержанням встановленого порядку їх застосування. Забезпечувати відповідність сум готівкових коштів на місці проведення розрахунків сумі коштів, яка зазначена в денному звіті реєстратора розрахункових операцій, а у випадку використання розрахункової книжки - загальній сумі продажу за розрахунковими квитанціями, виданими з початку робочого дня. За наслідком проведення перевірки складено акт від 17.02.2009 року в якому вказано, що при перевірці залу гральних автоматів за адресою» м. Донецьк, пр. Партизанський, 75, виявлено порушення: п. 1, 13 ст. 3 Закону України № 265/95-ВР (зі змінами та доповненнями); п.1 ст.7 та ст..5 Закону України «Про патентування деяких видів підприємницької діяльності» № 481/95-ВР від 19.12.1995 року; ст. ст. 1, 2, 3 «Положення про форму та зміст розрахункового документу» затвердженого Наказом ДПА України № 614 від 01.12.2000 року; п. 29 ст. 9 Закону України «Про ліцензування певних видів господарської діяльності» № 1775-ІІІ від 01.06.2000 року, а саме:

- проведення розрахункової операції з видачею розрахункового документу невстановленого зразку, а саме у розрахункового документу відсутня назва господарської одиниці «зал гральних автоматів Пілот»;

- здійснення підприємницької діяльності з порушенням використання торгового патенту - на місці знаходилися 12 ксерокопій торгівельних патентів (оригінали знаходяться у офісі);

- здійснення підприємницької діяльності без придбання торгового патенту у кількості 20 штук;

- незабезпечення відповідність сум готівкових коштів на місці проведення розрахунків на суму 1895,50 гривен;

- здійснення діяльності без придбання ліцензії.

На підставі акту перевірки від 17.02.2009 року, відповідно до п.11 ст.11 Закону України «Про державну податкову службу в Україні», та п. 1, 2 ст. ст. 17, ст. 22 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг», державною податковою інспекцією у Суворовському районі м. Одеси , прийнято рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій № 0000912370 від 23.03.2009 року в якому визначено ТОВ «Ігра» за порушення норм п.1 п.13 ст.3 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» № 265/95-ВР від 06.07.1995 року (зі змінами та доповненнями), суму штрафних (фінансових) санкцій в розмірі 16265,00 гривен, а саме:

- у розмірі 5780 грн., за порушення за порушення п.1 ст. 3 Закону України №265/95-ВР, яка зобов'язує проводити розрахункові операції на повну суму покупки (надання послуги) через зареєстрований, опломбований у встановленому порядку та переведеному у фіскальний режим роботи реєстраторі розрахункових операцій з роздрукуванням документів, що підтверджують виконання розрахункових операцій. Штрафна санкція застосована згідно п.2 ст. 17 Закону України №265/95-ВР, яка передбачає відповідальність у разі застосування при здійсненні розрахункових операцій не переведеного у фіскальний режим роботи, незареєстрованого, неопломбованого або опломбованого з порушенням встановленого порядку реєстратора розрахункових операцій у розмірі двадцяти неоподаткованих мінімумів доходів громадян, а саме за те, що 17 гральних автоматів, які знаходилися в гральному залі не були обладнані запам'ятовуючими пристроями (фіскальною пам'яттю) - 340 грн. х 17=5780 грн .;

- у розмірі 1007,50 грн. за порушення за порушення п. 2 ст. 3 Закону України №265/95-ВР, яка зобов'язує видавати особі, яка отримує або повертає товар, отримує послугу або відмовляється від неї, розрахунковий документ встановленої форми на повну суму проведеної операції. Штрафна санкція застосована згідно п.1 ст. 17 Закону України № 265/95-ВР, яка передбачає відповідальність у разі не проведення розрахункової операції через РРО - у п'ятикратному розмірі вартості проданих товарів (наданих послуг) - 201,50 грн. х 5 = 1007,50 грн.

- у розмірі 9477,50 грн. за порушення за порушення п. 13 ст. 3 Закону України №265/95-ВР, яка зобов'язує суб’єктів підприємницької діяльності забезпечувати відповідність сум готівкових коштів на місці проведення розрахунків, сумі коштів, яка зазначена в денному звіті РРО. Штрафна санкція застосована згідно ст. 22 Закону України № 265/95-ВР, яка передбачає відповідальність у разі незабезпечення відповідність сум готівкових коштів - у п'ятикратному розмірі встановленої невідповідності - 1895,50 грн. х 5 = 9477,50 грн.

Вимоги позивача про скасування рішення ДПІ у Суворовському районі міста Одеси № 0000912370 від 23.03.2009 року про застосування штрафних (фінансових) санкцій у розмірі 16265,00 гривень підлягають частковому задоволенню.

Статтею 1 Закону України №265/95-ВР визначено, що реєстратори розрахункових операцій застосовуються фізичними особами - СПД або юридичними особами (їх філіями, відділеннями, іншими відокремленими підрозділами), які здійснюють операції з розрахунків у готівковій та/або безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) при продажу товарів (наданні послуг) у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг, а також уповноваженими банками та суб'єктами підприємницької діяльності, які виконують операції купівлі-продажу іноземної валюти. Встановлення норм щодо застосування або незастосування реєстраторів розрахункових операцій в інших законах не допускається.

Відповідно до ст.2 Закону України №265/95-ВР автомат з продажу товарів (послуг) - це реєстратор розрахункових операцій, який в автоматичному режимі здійснює видачу (надання) за готівкові кошти або із застосуванням платіжних карток, жетонів тощо товарів (послуг) і забезпечує відповідний облік їх кількості та вартості.

Враховуючи вказане положення Закону суд не приймає до уваги твердження позивача, що гральний автомат не являється реєстратором розрахункових операцій з посиланням на Ліцензійні умови провадження організації діяльності з проведення азартних ігор, затверджених Наказом Держкомітету України з питань регуляторної політики та підприємства і Міністерством фінансів України №40/374 від 18.04.2006 року, в яких поняття грального автомату визначено як механічного, електричного, електронного обладнання або пристрою, що використовується для проведення азартних ігор, результат яких визначається без участі працівника ліцензіата програмою роботи цього обладнання (пристрою) з використанням генератора випадкових чисел, який міститься всередині корпусу такого обладнання (пристрою), і сума виграшу нараховується обладнанням (пристроєм) автоматично, оскільки дане поняття грального автомату не виключає вищезазначених положень Закону України №265/95-ВР про те, що гральний автомат з продажу товарів (послуг) - це РРО, що підтверджується також наступним.

Згідно ст.11 Закону України №265/95-ВР терміни переведення суб'єктів підприємницької діяльності на облік розрахункових операцій у готівковій та безготівковій формі (із застосуванням платіжних карток, платіжних чеків, жетонів тощо) із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій встановлюються Кабінетом Міністрів України за поданням центрального органу виконавчої влади з питань економічної політики, Державної податкової адміністрації України та Національного банку України. Кабінетом Міністрів України 07.02.2001 року прийнята постанова №121 „Про терміни переведення СПД на облік розрахункових операцій у готівковій та безготівковій формі із застосуванням реєстраторів розрахункових операцій”, в якій передбачене переведення на облік розрахункових операцій до 31.12.2006 року використання саме гральних автоматів. Пунктом 2 постанови №121 Міністерству економіки доручено забезпечити до 01.07.2001 року розроблення технічних вимог до автоматів з продажу товарів (послуг), а Міністерству промислової політики до 01.02.2003 року організацію розроблення автоматів з продажу товарів (послуг), які відповідають зазначеним вимогам, а також запам'ятовуючих пристроїв (фіскальної пам'яті) для оснащення автоматів, що вже діють.

Проте судом встановлено, що Міністерством промислової політики не було організовано розроблення автоматів з продажу товарів (послуг) з відповідними технічними вимогами щодо автоматів грального бізнесу, а також запам'ятовуючих пристроїв (фіскальної пам'яті) для оснащення автоматів, що вже діють.

Рішенням Голови Державної комісії з питань впровадження електронних систем і засобів контролю та управлінні товарним і грошовим обігом при Кабінеті Міністрів України №5 від 22.06.2004 року затверджені лише Технічні вимоги до спеціалізованих реєстраторів розрахункових операцій для казино та залів гральних автоматів, які встановлюють перелік додаткових вимог щодо реалізації фіскальних функцій спеціалізованими реєстраторами розрахункових операцій - електронними контрольно-касовими апаратами, що застосовуються для обліку та реєстрації з купівлі - продажу фішок (жетонів, кредитів) в гральних закладах.

Відповідно до ст.12 Закону України №265/95-ВР на території України у сферах, визначених цим Законом, дозволяється реалізовувати та застосовувати лише ті реєстратори розрахункових операцій вітчизняного та іноземного виробництва, які включені до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій та конструкція і програмне забезпечення яких відповідає конструкторсько - технологічної та програмній документації виробника.

До Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій у новій редакції, затвердженого Наказом ДПА України №7 від 21.01.2009 року включені декілька моделей електронних контрольно-касових апаратів сфера застосування яких зазначена - казино; зали гральних автоматів; торгівля та послуги гральних закладів. Наказом ДПА №430 від 01.07.2008 року до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій включений також РРО моделі „ФІСКАЛ”, який віднесений до комп'ютерно - касової системи та вказана сфера його застосування, крім вищезазначених - казино; зали гральних автоматів; торгівля та послуги гральних закладів, також - фіскалізація гральних автоматів. Але ця комп'ютерно - касова система, як і автомат з продажу товарів (послуг) відповідно до ст.2 Закону України №265/95-ВР є реєстраторами розрахункових операцій.

Судом встановлено, що відповідачем - ДПІ прийняте рішення про застосування штрафних (фінансових) санкцій у сумі 5780 грн. фактично за нефіскализацію гральних автоматів, які знаходилися в перевіряємому гральному залі.

Між тим, ні одним законодавчим актом не передбачений порядок фіскалізації гральних автоматів - випуск нових як РРО та оснащення старих відповідними пристроями для застосування їх як РРО з відповідним внесенням їх до Державного реєстру реєстраторів розрахункових операцій. Як зазначалось, Міністерством промислової політики не було організовано розроблення автоматів з продажу товарів (послуг) з відповідними технічними вимогами щодо автоматів у сфері грального бізнесу, а також запам'ятовуючих пристроїв (фіскальної пам'яті) для оснащення автоматів, що вже діють, відповідно до п.2 Постанови №121, тобто для фіскалізації діючих автоматів передбачалося розроблення запам'ятовуючих пристроїв (фіскальної пам'яті).

Відповідно до ст.19 Конституції України правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачене законодавством. Органи державної влади, їх посадови особи зобов'язані діяти тільки на підставі, в межах повноважень та способом, які передбачені Конституцією та законами України.

Відповідальності за нефіскалізацію гральних автоматів законодавством не передбачено, а тому позовні вимоги щодо скасування рішення ДПІ про застосування штрафних (фінансових) санкцій у сумі 5780 грн. підлягають задоволенню.

Застосування штрафних санкцій (фінансових) санкцій згідно п.1 ст. 17 Закону України №265/95-ВР, у сумі 1007,50 гривень за порушення п. 2 статті 3 Закону України №265/95-ВР, суд вважає, що в цієї частині рішення ДПІ у Суворовському районі м. Одеси підлягає скасуванню, оскільки в судовому засіданні відповідачем не спростовувалося, а навпаки стверджувалося, що позивачем при проведені розрахункової операції по придбанню гральних кредитів на суму 201,50 грн., (110 грн., і 91,50 грн.,) застосовано РРО та видано фіскальні чеки, а посилання відповідача на те, що позивачем порушено ст. ст. 1, 2, 3 «Положення про форму та зміст розрахункового документу» затвердженого Наказом ДПА України № 614 від 01.12.2000 року, а саме, що у розрахункового документу відсутня назва господарської одиниці «зал гральних автоматів Пілот», суд вважає необґрунтованим, так як з наданих до суду чеків вбачається, що чеки належать підприємству «ДФ ООО «Игра», яке знаходиться за адресою: « Донецк, пр. Партизанский, 75».

Що стосується застосування до позивача штрафних (фінансових) санкцій у сумі 9477,50 гривень за порушення п. 13 ст. 3 Закону України №265/95-ВР, суд вважає, що в цій частині рішення ДПІ у Суворовському районі м. Одеси прийняте на підставі, у спосіб та у межах повноважень, які передбачені Законом України №265/95-ВР, так як в судовому засіданні при дослідженні письмових доказів встановлено, що ДФ ТОВ «Ігра» не забезпечено відповідність сум готівкових коштів на місці проведення розрахунків, сумі коштів, яка зазначена в денному звіті РРО, що підтверджено: актом інвентаризації наявності коштів в залі гральних автоматів за адресою: м. Донецьк, пр. Партизанський,75, від 17.02.2009 року, підписаний представником від позивача Агеєвою Е.А., де вказано суму готівкових коштів – 1920 грн. а в денному звіті РРО зазначена сума 24,50 грн., тобто невідповідність сум готівкових коштів становить 1895,50 грн. Штрафна санкція застосована згідно ст. 22 Закону України № 265/95-ВР, яка передбачає відповідальність у разі незабезпечення відповідність сум готівкових коштів

Відповідно до ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з п.1 ч.3 ст.2 Кодексу адміністративного судочинства України, у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб’єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Відповідно до ст. 71 КАС України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб'єкта владних повноважень обов'язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він заперечує проти адміністративного позову.

Згідно ст. 86 Кодексу адміністративного судочинства України суд оцінює  докази,  які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому,  всебічному, повному та об'єктивному дослідженні.

Виходячи з вищевикладеного та оцінюючи надані сторонами докази, суд дійшов висновку, що адміністративний позов товариства з обмеженою відповідальністю «Ігра» про скасування рішення державної податкової інспекції у Суворовському районі міста Одеси про застосування штрафних (фінансових) санкцій № 0000912370 від 23 березня 2009 року підлягає частковому задоволенню, а саме в частині скасування штрафних (фінансових) санкцій передбачених

- п.1 ст.17 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» в розмірі 1007,50 гривен;

- п.2 ст.17 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» в розмірі 5780 гривен.

Керуючись ст. ст. 160, 161-163 КАС України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Адміністративний позов товариства з обмеженою відповідальністю «Ігра» - задовольнити частково.

Скасувати рішення державної податкової інспекції у Суворовському районі міста Одеси про застосування до товариства з обмеженою відповідальністю «Ігра» штрафних (фінансових) санкцій № 0000912370 від 23 березня 2009 року в частині визначення товариству з обмеженою відповідальністю «Ігра» суми штрафних (фінансових) санкцій передбачених:

- п.1 ст.17 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» в розмірі 1007,50 гривен;

- п.2 ст.17 Закону України «Про застосування реєстраторів розрахункових операцій у сфері торгівлі, громадського харчування та послуг» в розмірі 5780 гривен.

В іншій частині позовних вимог відмовити.

Постанова може бути оскаржена в апеляційному порядку до Одеського апеляційного адміністративного суду через суд першої інстанції шляхом подачі в 10-денний строк з дня складання постанови в повному обсязі заяви про апеляційне оскарження і поданням після цього протягом 20 днів апеляційної скарги, або в порядку ч. 5 ст. 186 КАС України.

Повний текст постанови виготовлений та підписаний суддею 16.12.2009 року.

Суддя Вовченко О.А.