Court ruling № 74160253, 21.05.2018, Kyiv Commercial Court of Appeal

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

вул. Шолуденка, буд. 1, м. Київ, 04116, (044) 230-06-58 inbox@kia.arbitr.gov.ua

УХВАЛА

"21" травня 2018 р. Справа№ 910/8797/16

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Смірнової Л.Г.

суддів: Кропивної Л.В.

Дідиченко М.А.

Розглянувши матеріали апеляційної скарги Державного територіально-галузевого об'єднання "Південно-Західна залізниця"

на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2017

у справі № 910/8797/16 (суддя Гумега О.В.)

за позовом Міністерства інфраструктури України

до 1) Державного територіально-галузевого об'єднання "Південно-Західна залізниця"

2) Акціонерного товариства Догуш Іншаат ве Тіджарет А.Ш. (Dogus Insaat ve Ticaret A.S.)

про визнання недійсними пунктів договору

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського суду міста Києва від 25.09.2017 у справі №910/8797/16 припинено провадження у справі № 910/8797/16 в частині позовних вимог про визнання недійсним з моменту укладення п. 13.2 ст. 13 Договору підряду на виконання будівельних робіт № ПЗ/ДН-6-0415 від 14.11.2004; в іншій частині позовних вимог у справі № 910/8797/16 про визнання недійсним з моменту укладення п. 13.1 ст. 13 Договору підряду на виконання будівельних робіт № ПЗ/ДН-6-0415 від 14.11.2004 відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Державне територіально-галузеве об'єднання "Південно-Західна залізниця" звернулося до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить суд скасувати рішення господарського суду міста Києва від 25.09.2017 у справі №910/8797/16 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги в повному обсязі.

Відповідно до протоколу автоматизованого визначення складу колегії суддів апеляційну скаргу Державного територіально-галузевого об'єднання "Південно-Західна залізниця" у справі №910/8797/16 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Корсакової Г.В., суддів Хрипуна О.О., Чорної Л.В.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 20.10.2017 (з урахуванням ухвали від 25.10.2017) апеляційну скаргу Державного територіально-галузевого об'єднання "Південно-Західна залізниця" на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2017 у справі №910/8797/16 прийнято до провадження, розгляд справи призначено на 18.04.2018. Зобов'язано Державне територіально-галузеве об'єднання "Південно-Західна залізниця" на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965, здійснити переклад на турецьку мову даної ухвали суду, апеляційної скарги, а також прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів, підтвердження про вручення та короткий виклад документу, що підлягає врученню, нотаріально посвідчити вірність перекладу та надати їх в трьох примірниках до канцелярії Київського апеляційного господарського суду в строк до 20.11.2017 з метою надіслання вказаних документів до Центрального органу запитуваної Держави: General Directorate of International Law and Foreign Relations Ministry of Justice для їх подальшого вручення відповідачу-2 - Акціонерному товариству Догуш Іншаат ве Тіджарет А.Ш. (Dogus Insaat ve Ticaret A.S.) за адресою: проспект Джумхурієт, № 2, 34810, Каваджик Бейкоз, Стамбул, Туреччина (Cumhuriyet Cad. №: 2, 34810, Kavacik-Bevkoz/ Istanbul, Turkey). Апеляційне провадження у справі зупинено до 18.04.2018.

17.04.2018 через відділ забезпечення автоматизованого розподілу, контролю та моніторингу виконання документів Київського апеляційного господарського суду від представника відповідача 1 надійшла заява про зупинення провадження по справі №910/8797/16.

У зв'язку з перебуванням головуючого судді Корсакової Г.В. на лікарняному, 18.04.2018 судове засідання у справі № 910/8797/16 не відбулось.

На підставі розпорядження керівника апарату від 14.05.2018 № 09.1-07/166/18 у зв'язку із звільненням у відставку головуючого судді Корсакової Г.В., здійснено повторний автоматизований розподіл справи №910/8797/16, за наслідками якого апеляційну скаргу Державного територіально-галузевого об'єднання "Південно-Західна залізниця" на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2017 у справі №910/8797/16 передано на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Смірнової Л.Г., суддів Кропивної Л.В., Дідиченко М.А.

Перевіривши матеріали апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку про поновлення апеляційного провадження, зупиненого ухвалою Київського апеляційного господарського суду Київського від 20.10.2017 (з урахуванням ухвали від 25.10.2017).

Відповідно до ч.1 ст. 230 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) провадження у справі поновлюється за клопотанням учасників справи або за ініціативою суду не пізніше десяти днів з дня отримання судом повідомлення про усунення обставин, що викликали його зупинення. Про поновлення провадження у справі суд постановляє ухвалу.

Відповідно до матеріалів справи, відповідач 2 - Акціонерне товариство Догуш Іншаат ве Тіджарет А.Ш. (Dogus Insaat ve Ticaret A.S.)) є нерезидентом, місцезнаходженням якого є: проспект Джумхурієт, № 2, 34810, Каваджик Бейкоз, Стамбул, Туреччина (Cumhuriyet Cad. №: 2, 34810, Kavacik-Bevkoz/Istanbul, Turkey), інформація про наявність на території України офіційно зареєстрованого представництва відповідача 2 в матеріалах справи відсутня, а тому про розгляд даної справи відповідача 2 належить повідомляти у порядку, встановленому ГПК України або передбаченому чинними міжнародними договорами, згода на обов'язковість яких надана Верховною Радою України.

Статтею 123 ГПК України визначено, що іноземні суб'єкти господарювання мають такі самі процесуальні права і обов'язки, що і суб'єкти господарювання України, крім винятків, встановлених законом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України.

Згідно ст. 125 ГПК України, у разі якщо в процесі розгляду справи господарському суду необхідно вручити документи, отримати докази, провести окремі процесуальні дії на території іншої держави, господарський суд може звернутися з відповідним судовим дорученням до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави (далі - іноземний суд) у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України. Судове доручення надсилається у порядку, встановленому цим Кодексом або міжнародним договором, згода на обов'язковість якого надана Верховною Радою України, а якщо міжнародний договір не укладено - Міністерству юстиції України, яке надсилає доручення Міністерству закордонних справ України для передачі дипломатичними каналами.

Порядок передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном, а рівно повідомлення у належній формі іноземних учасників судового процесу про час і місце розгляду справи, регулюється Конвенцією про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, Гаага, 15.11.1965 (надалі - Конвенція), яка є чинною в Україні згідно з Законом України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах" від 19.10.2000 № 2052-ІІІ, із заявами та застереженнями. Україна та Республіка Туреччина приєднались до зазначеної Конвенції.

Конвенція застосовується у цивільних та комерційних справах щодо всіх випадків, коли існує потреба в передачі судових та позасудових документів для вручення за кордоном (ст. 1 Конвенції).

Згідно ст. 3 Конвенції орган влади чи судовий працівник, компетентний відповідно до права запитуючої Держави, направляють Центральному Органу запитуваної Держави прохання згідно з формуляром, що додається до цієї Конвенції, без потреби легалізації або виконання інших аналогічних формальностей. До прохання додається документ, що підлягає врученню, або його копія. Прохання і документ надаються в двох примірниках.

В силу застережень, викладених у Законі України "Про приєднання України до Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах" та ст. 15 Конвенції, якщо документ про виклик до суду або аналогічний документ підлягав передачі за кордон з метою вручення відповідно до положень цієї Конвенції, і якщо відповідач не з'явився, то судове рішення не може бути винесено, поки не буде встановлено, що: документ був вручений у спосіб, передбачений внутрішнім правом запитуваної Держави для вручення документів, складених у цій країні, особам, які перебувають на її території; документ був дійсно доставлений особисто відповідачеві або за його місцем проживання в інший спосіб, передбачений цією Конвенцією, і що, в кожному з цих випадків, вручення або безпосередня доставка були здійснені в належний строк, достатній для здійснення відповідачем захисту.

Відповідно до п. b) ч. 2 ст. 15 Конвенції, кожна договірна держава може заявити, що суддя незалежно від положень частини першої статті 15 Конвенції може постановити рішення, навіть якщо не надійшло жодного підтвердження про вручення або безпосередню доставку, у разі, якщо виконані всі наступні умови: документ було передано одним із способів, передбачених цією Конвенцією; з дати направлення документа сплинув термін, який суддя визначив як достатній для даної справи і який становить щонайменше шість місяців; не було отримано будь-якого підтвердження, незважаючи на всі розумні зусилля для отримання його через компетентні органи запитуваної Держави.

Відповідно до абз. 3, 4 п. 2.3 Інструкції про порядок виконання міжнародних договорів з питань надання правової допомоги в цивільних справах щодо вручення документів, отримання доказів та визнання і виконання судових рішень, затвердженої наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації від 27.06.2008 № 1092/5/54 (із змінами, внесеними згідно з наказом Міністерства юстиції України, Державної судової адміністрації України від 25.03.2010 № 604/5/47), документи, що підлягають врученню згідно з дорученням суду України, складаються мовою запитуваної держави чи іншою мовою, передбаченою міжнародним договором України, або супроводжуються завіреним перекладом на таку мову. У відповідних випадках документи, що підлягають врученню, можуть бути складені або перекладені на ту мову, яку, як є підстави вважати, розуміє особа, якій необхідно вручити документи.

Враховуючи, що Республіка Туреччина являється підписантом Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах, Гаага, 15.11.1965, суд дійшов висновку, що про розгляд даної справи відповідача-2 належить повідомляти в порядку, передбаченому зазначеною Конвенцією. Отже, судові документи підлягають надісланню до Центрального органу запитуваної Держави - Міністерства юстиції Туреччини (Ministry of Justice, General Directorate of International Law and Foreign Relations) для їх подальшого вручення відповідачу-2 у справі. При цьому документи, що підлягають врученню відповідачу-2 згідно з дорученням Київського апеляційного господарського суду, слід складати та вручати в нотаріально засвідченому перекладі на турецьку мову.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України, суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку звернення із судовим дорученням про надання правової допомоги або вручення виклику до суду чи інших документів до іноземного суду або іншого компетентного органу іноземної держави.

Отже, колегія суддів дійшла висновку про зупинення апеляційного провадження у даній справі, у зв'язку зі зверненням з судовим дорученням про вручення виклику до суду.

Керуючись ст.ст. 121, 228, 230, 234, 367, 368 Господарського процесуального кодексу України, ст. 15 Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965, Київський апеляційний господарський суд, -

УХВАЛИВ:

1. Поновити апеляційне провадження у справі №910/8797/16.

2. Прийняти апеляційну скаргу Державного територіально-галузевого об'єднання "Південно-Західна залізниця" на рішення Господарського суду міста Києва від 25.09.2017 у справі № 910/8797/16 до провадження у визначеному складі суду.

3. Розгляд справи №910/8797/16 призначити на 21.11.2018 об 11:00. Засідання відбудеться в приміщенні Київського апеляційного господарського суду за адресою: м. Київ, вул. Шолуденка, 1, зал судових засідань № 8.

4. Зобов'язати Державне територіально-галузеве об'єднання "Південно-Західна залізниця" на підставі Конвенції про вручення за кордоном судових та позасудових документів у цивільних або комерційних справах від 15.11.1965, здійснити переклад на турецьку мову даної ухвали суду, а також прохання про вручення за кордоном судових або позасудових документів, підтвердження про вручення та короткий виклад документу, що підлягає врученню, нотаріально посвідчити вірність перекладу та надати їх в трьох примірниках до канцелярії Київського апеляційного господарського суду в строк до 11.06.2018.

Для отримання наведеного пакету документів необхідного для перекладу, Державному територіально-галузевому об'єднанню "Південно-Західна залізниця" пропонується з'явитися до апеляційного господарського суду.

5. Надіслати вказані документи до Центрального органу запитуваної Держави: General Directorate of International Law and Foreign Relations Ministry of Justice для їх подальшого вручення відповідачу-2 - Акціонерному товариству Догуш Іншаат ве Тіджарет А.Ш. (Dogus Insaat ve Ticaret A.S.) за адресою: проспект Джумхурієт, № 2, 34810, Каваджик Бейкоз, Стамбул, Туреччина (Cumhuriyet Cad. №: 2, 34810, Kavacik-Bevkoz/ Istanbul, Turkey).

6. Зупинити апеляційне провадження у справі № 910/8797/16.

7. Копію ухвали надіслати учасникам судового провадження.

8. Довести до відома учасників апеляційного провадження, що нез'явлення їх представників в судове засідання не є перешкодою для розгляду апеляційної скарги по суті.

9. Ухвала набирає законної сили з моменту її підписання суддями Київського апеляційного господарського суду.

Головуючий суддя Л.Г. Смірнова

Судді Л.В. Кропивна

М.А. Дідиченко