Decision № 70517297, 21.11.2017, Commercial Court of Kherson Oblast

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

21 листопада 2017 року Справа № 923/1013/17

Господарський суд Херсонської області у складі судді Гридасова Ю.В. при секретарі Головльовій Є.С., розглянув у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Співдружність", с. Павлівка, Генічеського району Херсонської області,

до Приватного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго", м. Херсон,

про скасування оперативно-господарської санкції,

за участю представників:

позивача - ОСОБА_1, представник, дов. № 1344 від 27.10.17р.; ОСОБА_2, представник, дов. № 1 від 10.01.17р.;

відповідача - ОСОБА_3, представник, дов. № 07/159-17 від 16.08.17р.

Позивач звернувся до господарського суду Херсонської області з позовною заявою у якій просить cкасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану Приватним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» (код ЄДРПОУ 05396638, адреса: 73000, Херсонська обл., м. Херсон, вул. Пестеля, буд. 5) у формі рішення, оформленого протоколом № 62 від 17 жовтня 2017 року засідання Комісії з розгляду акта про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю «Агро-Співдружність» (код ЄДРПОУ 31880578, адреса: 75510, Херсонська обл., Генічеський р-н., с. Павлівка, вул. Шевченка, буд. 145-Б) правил користування електричною енергією, про донарахування і сплату за не довраховану електроенергію 220235грн. 86коп. та 390грн. 00коп. за проведення експертизи.

В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на те, що відповідач не передавав на збереження індикаторів впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів споживачу відповідно до вимог п. 3.32 Правил користування електричною енергією, що, на думку позивача, підтверджується актами про заміну приладів та про опломбування № 172452 від 12 вересня 2016 року. Також, на думку позивача, акт про порушення № 131146 від 15 серпня 2017року не містить беззаперечних доказів того, що позивачем при експлуатації лічильника електроенергії були допущені порушення приписів п. п. 3.2, 3.3., 6.40, 10.2.26 Правил користування електричною енергією, а тому, як вважає позивач, зазначений акт не підтверджує факту порушення господарського зобов'язання позивачем. Позивач також посилається на порушення відповідачем порядку проведення експертного дослідження приладу обліку лічильника.

Представник позивача в ході судового засідання підтримав вимоги, викладені у позовній заяві.

Представник відповідача у судовому засіданні заперечував проти позовних вимог, відповідно до відзиву на позовну заяву, посилаючись на наступні обставини. На думку відповідача, факт передачі на збереження індикаторів впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів споживачу підтверджується паспортом лічильника електроенергії NIК 2303 L АРП1 № 8049124, відповідно до якого зазначений лічильник містить вмонтовані датчики впливу зазначених випромінювань. Як зазначає відповідач у відзиві на позовну заяву, у паспорті лічильника електроенергії NIК 2303 L АРП1 № 8049124 зазначено, що при наведенні на кожух лічильника магнітного поля величиною 100 мТл спрацьовує датчик магнітного поля, після 3 секунд на електронному дисплеї з'являється повідомлення "Error МАГН". При впливі на лічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 мГц спрацьовує датчик електромагнітного поля. Після 3 секунд на дисплеї з'являється повідомлення "Error radio".

У судовому засіданні 21.11.17 оголошено вступну та резолютивну частини рішення по справі.

Заслухавши пояснення учасників судового процесу, що прибули в судове засідання, дослідивши матеріали справи, господарський суд

в с т а н о в и в :

15.04.2005 року між Публічним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Хереонобленерго» та ТОВ Агро-Співдружність (надалі за текстом рішення Відповідач, Споживач, ТОВ Агро-Співдружність) укладено договір про постачання електричної енергії № 4522 (надалі за текстом рішення Договір).

Відповідно до протоколу загальних зборів акціонерів Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Хереонобленерго», затвердженого 13.04.2017 року. Приватне акціонерне товариство «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» (надалі за текстом рішення Позивач, Постачальник) є новим найменуванням Публічного акціонерного товариства «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго», яке є правонаступником Відкритого акціонерного товариство «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго».

На момент укладення договору сторони погодились під час виконання умов договору, а також при вирішенні всіх питань, що не обумовлені цим Договором, керуватись чинним законодавством України, зокрема "Правилами користування електричною енергією", затвердженими постановою Національної комісії регулювання електроенергетики від 31 липня 1996 року № 28, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 02.08.1996 року за № 417/1442, (надалі за текстом рішення - ПКЕЕ).

Постачальник зобовязався постачати споживачу електроенергію, як різновид товару в обсягах, визначених відповідно до розділу 5, з урахуванням умов розділу 6 цього Договору та з урахуванням його особливих споживчих якостей та фізико-технічних характеристик. Споживач зобовязався дотримуватися режиму споживання електричної енергії згідно з умовами розділу 5 договору і порядку та режиму роботи електронагрівальних установок, (п.п. 2.1., 2.1.1., 2.1.2, 222.-22.1 Договору).

В розділі 4 Договору сторонами встановлено відповідальність за невиконання чи неналежне виконання умов Договору, відповідно до п. 4.2.3., якого споживач сплачує постачальнику електричної енергії вартість електроенергії, розраховану, виходячи із приєднаної потужності струмоприймачів та кількості годин їх виконання (згідно з методикою, затвердженою НКРЕ), у разі таких дій Споживача: самовільного внесення змін у схеми обліку електроенергії; пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, зняття пломб з засобів обліку; споживання електроенергії поза засобами обліку; інших умов визначених методичними рекомендаціями НКРЕ від 05.12.2001р. №1197 (вказана методика втратила чинність згідно з постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 4 травня 2006 року N 562, якою було затверджено Методику визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією).

Відповідно до умов п. 7.1 Логовору облік електроенергії, спожитої споживачем та (або) споживачами, приєднаними до електричних мереж споживача, здійснюється згідно з вимогами ПУЕ та ПКЕЕ. У разі порушення споживачем вимог нормативно-технічних документів щодо встановлення та експлуатації засобів обліку, їх покази не використовуються при розрахунках за спожиту електроенергію, а обсяги спожитої електроенергії визначаються постачальником розрахунковим способом згідно «Методики обчислення обсягу електричною енергією, недорахованої у наслідок порушення споживачем - юридичною особою Правил користування електричною енергією», затвердженої відповідною постановою НКРЕ України.

Відповідно до умов п. 9.5. Договору останній набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2005 р. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов. До вказаного договору між сторонами були підписані додатки копії яких надаємо.

28 жовтня 2013 року сторонами було укладено додаткову угоду до Договору про постачання електричної енергії № 4522 від 15 квітня 2005 року, якою доповнено Договір про постачання електричної енергії додатковим обєктом - Зерноток бригади № 3, який знаходиться за адресою: Херсонська обл., Генічеський р-н, с. Червонопрапорне (нова назва с. Червоне), вул. Димитрова, буд. 48. Вказаною додатковою угодою також було внесені зміни до П 2.1. Договору, а саме: постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з дозволеною потужністю 218 кВт, а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) ним електричної енергії та здійснює інші платежі за умовами цього Договору. До п. 9.5. Договору також було внесено зміни та узгоджено, що цей Договір набирає чинності з дня його підписання і укладається на строк до 31.12.2013р. Договір вважається продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов

Крім того, сторонами підписано додатки до Договору в новій редакції.

12.09.16 р. представниками Генічеського РЕЗ і ЕМ було складено акт технічної перевірки приладів обліку № 182264 відповідно до якого був перевірений технічний стан приладу обліку типу NIК 2303 L АРП1 № 8049124. Було встановлено, що на момент перевірки прилад обліку працює в своєму класі точності, доступ до облікових міст закритий та опломбований.

Відповідно до акту про заміну приладів обліку і акт про опломбування № 172452 від 12.09.2016 р., лічильник типу NIК 2303 L АРП1 № 8049124 було пломбовано. При цьому, у вказаному акті не зазначено про встановлення та передачу на збереження споживачу (позивачу у справі) будь-яких індикаторів впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Частиною 1 ст. 216 Господарського кодексу України встановлено, що учасники господарських відносин несуть господарсько-правову відповідальність за правопорушення у сфері господарювання шляхом застосування до правопорушників господарських санкцій на підставах і в порядку, передбачених цим Кодексом, іншими законами та договором.

Господарськими санкціями визнаються заходи впливу на правопорушника у сфері господарювання, в результаті застосування яких для нього настають несприятливі економічні та/або правові наслідки (ч. 1 ст. 217 Господарського кодексу України).

Відповідно до ст. 235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобовязань до субєктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобовязання, що використовуються самими сторонами зобовязання в односторонньому порядку. До субєкта, який порушив господарське зобовязання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини субєкта, який порушив господарське зобовязання.

Відповідно до частини другої статті 236 ГК України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у частині першій цієї статті, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

15.08.2017 р., при здійсненні перевірки дортримання споживачами ПКЕЕ, працівниками Генічеського РЕЗ і ЕМ на обєкті - зерноток бригади № 3 за адресою: с. Червонопрапорне, вул. Димитрова, буд. 48, виявлено порушення п. 3.2, п. 3.3, п. 6.40, п. 10.2.26 ПКЕЕ: на лічильнику типу NIК 2303 L АРП1 № 8049124, повірка 2016 р., 1 кв., виявлено на табло індикацію error radio, що свідчить про вплив на лічильник електричним радіо полем. Споживач з приводу невірної роботи електролічильника до Генічеського РЕЗ і ЕМ не звертався. Під час перевірки прилад обліку вилучено і упаковано в поліетиленовий пакет та опломбовано номерною пломбою № С 39065807 ПрАТ ЕК Херсонобленерго, про що складено акт про опломбування № 187831 у присутності представника товариства, для проведення експертизи.

Відповідно до п. п. 6.41, 6.42 Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача.

15.08.2017 р. відповідачем складено акт про порушення ПКЕЕ № 131146. Один примірник ОСОБА_3 було надано передставнику споживача (позивача по справі). Також, було повідомлено про права споживача вносити заперечення або зауваження до складеного акту.

З метою розрахунку завданих збитків, внаслідок порушених споживачем ПКЕЕ, прилад обліку типу NIК 2303 L АРП1 № 8049124 був направлений на експертизу до ПрАТ ЕК Херсонобленерго.

Відповідно до акту-повідомлення № 131146/4522 від 15.08.2017 про направлення на експертизу зазначеного личильника електроенергії, позивач був запрошений на вищезазначену експертизу 22.08.2017 р. о 10:00, про що є відповідна відмітка про вручення.

Комісія ПрАТ ЕК Херсонобленего у складі головного метролога, інженерів та держповірника, склали акт № 93/09 від 25.09.2017 р. про наступне: магнітний індикатор М9613585, М9613580, М96113580, М9613586, конт 2667782 не пошкоджені. Корпус та пломби не пошкоджені. Метрологічні характеристики відповідають вимогам стандарта. Згідно роздруківки журнала подій зафіксовано срабатывание датчика ЭМИ - 124 рази. Лічильник придатний до подальшої експлуатації.

17.10.17 р. проведено засідання Комісії з розгляду актів про порушення ПКЕЕ, у присутності представника споживача. Розрахунок по акту проведено відповідно до п. 2.6 Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ. Розрахунок склав 200 235,86 грн. Представник позивача, що був присутній на засіданні комісії, з порушенням не погодився, супровідним листом від 17.10.2017 р. позивач отримав: копію протоколу засідання комісії № 62 від 17.10.2017 р., розрахунок по акту № 131153, рахунок по акту на суму 200 235,86 грн. рахунок за проведення експертизи 390,00 грн.

В паспорті лічильника електроенергії NIК 2303 L АРП1 № 8049124 зазначено, що при наведенні на кожух лічильника магнітного поля величиною 100 мТл спрацьовує датчик магнітного поля, після 3 секунд на електронному дисплеї з'являється повідомлення "Error МАГН". При впливі на лічильник електромагнітного поля напруженістю більше 10 В/м в діапазоні частот від 80 до 500 мГц спрацьовує датчик електромагнітного поля. Після 3 секунд на дисплеї з'являється повідомлення "Error radio".

20 жовтня 2017 року позивач звернувся з офіційним листом до заводу виробника електричного лічильника, а саме: ТОВ «НІК-Електроніка» в якому просив надати розгорнуту відповідь на питання: чи можливо встановити конкретні дні виникнення помилки «Error radio» на електролічильнику? В яких умовах це можливо зробити та що для цього потрібно? Чи вірно (коректно) працює, чи взагалі працює датчик радіохвиль (ЕМІ)? Які фактори впливають на виникнення/спрацювання датчика ЕМІ? Чи справний лічильник?

На вказаний запит позивачем 26 жовтня 2017 року отримано відповідь, відповідно до якої на поставлені запитання завод виробник пояснює, що дана модель лічильника не має внутрішнього годинника, який би дозволив встановити конкретні дні та час появлення помилки на табло лічильника - «Error radio». На момент виходу з заводу лічильник відповідав вимогам ДСТ, проте завод виробник не виключає вірогідності того, що радіо датчик вийшов з ладу у процесі експлуатації. Однозначний висновок - можливо робити лише після обстеження на заводі-виробнику. Щодо причин спрацювання радіодатчика - може бути вплив електромагнітного поля частотою 80 МГц - 2 ГГц та напруженістю вище 10В/м. Вказані характеристики має декілька мобільних телефонів або потужна техніка.

Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами ПКЕЕ, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

За змістом пп. 3 ч. 1 п. 2.1. Методики остання застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень Правил, зокрема, пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Відповідно до п. 3.32 ПКЕЕ при пломбуванні та/або встановленні індикаторів та приладів обліку з вмонтованими індикаторами оформляється акт про пломбування та встановлення індикаторів. В акті про пломбування та встановлення індикаторів мають бути зазначені: місце встановлення кожної пломби та/або індикаторів, сторона, яка їх встановила, сторона, відповідальна за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб і індикаторів на них. Акт про пломбування та встановлення індикаторів підписується керівниками або уповноваженими особами сторін, які брали участь у пломбуванні приладу обліку.

Відповідно до положень ст.ст. 33, 34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи.

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Враховуючи, що відповідачем не доведено належними та допустимими доказами (в даному випадку актом про заміну приладів обліку і актом про опломбування № 172452 від 12.09.2016 р., щодо лічильнику типу NIК 2303 L АРП1 № 8049124) факту встановлення та передачі на збереження споживачу (позивачу по справі) індикаторів впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів, оспорювана позивачем оперативно-господарська санкція застосована відповідачем по відношенню до позивача підлягає скасуванню.

Право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника електроенергії передбачено пунктом 6.42 Правил користування електричною енергією.

Відповідно до ч. 2 ст. 237 Господарського кодексу України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

На підставі викладених обставин, оцінюючи подані докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обставин в їх сукупності, суд дійшов висновку, що заявлені позивачем вимоги підлягають задоволенню, а заперечення відповідача проти позову не приймаються судом до уваги.

Посилання позивача, в обґрунтування позовних вимог, на те, що акт про порушення № 131146 від 15 серпня 2017 року не підтверджує факту порушення господарського зобов'язання позивачем, а також на порушення відповідачем порядку проведення експертного дослідження приладу обліку лічильника, не приймаються до уваги судом, оскільки не спростовують факт спрацювання зазначених вище індикаторів впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Відповідно до ст. 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на відповідача.

На підставі зазначених вище норм матеріального права, керуючись ст. ст. 82-85 Господарського процесуального кодексу України,

в и р і ш и в :

1. Позов задовольнити.

2. Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану Приватним акціонерним товариством «Енергопостачальна компанія «Херсонобленерго» (код ЄДРПОУ 05396638, адреса: 73000, Херсонська обл., м. Херсон, вул. Пестеля, буд. 5) у формі рішення, оформленого протоколом № 62 від 17 жовтня 2017 року засідання Комісії з розгляду акта про порушення Товариством з обмеженою відповідальністю «Агро-Співдружність» (код ЄДРПОУ 31880578, адреса: 75510, Херсонська обл., Генічеський р-н., с. Павлівка, вул. Шевченка, буд. 145-Б) правил користування електричною енергією, про донарахування і сплату за не довраховану електроенергію 220235грн. 86коп. та 390грн. 00коп. за проведення експертизи.

3.Стягнути з Приватного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" (адреса місцезнаходження: 73000, Херсонська обл., м. Херсон, вул. Пестеля, буд. 5; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 05396638) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Агро-Співдружність" (адреса місцезнаходження: 5510, Херсонська обл., Генічеський р-н., с. Павлівка, вул. Шевченка, буд. 145-Б; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб - підприємців та громадських формувань: 31880578) 1600грн.00коп. витрат по сплаті судового збору. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

(Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом).

Повне рішення складено 27 листопада 2017 р.

Суддя Ю.В. Гридасов