№ 40468157, 09.09.2014, Commercial Court of Mykolaiv Oblast

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

=====

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09 вересня 2014 року Справа № 5016/2070/2012(11/31)

м. Миколаїв

Кредитори:

1. Товариство з обмеженою відповідальністю "ДенКар", 56500, Миколаївська обл., м.Вознесенськ, вул. Малиновського, 13, код ЄДРПОУ 32841550.

2. ОСОБА_1, АДРЕСА_5

3. ОСОБА_2, АДРЕСА_1.

4. ОСОБА_3, АДРЕСА_6.

5. Миколаївське обласне відділення Фонду соціального захисту інвалідів, 54001, м.Миколаїв, вул. Нікольська, 46, під.2, код ЄДРПОУ 37992781.

6. ОСОБА_4, АДРЕСА_2.

7. Управління Пенсійного фонду України в м.Первомайську та Первомайському районі Миколаївської області, 55200, Миколаївська обл., м.Первомайськ, вул. Революції, 36.

8. Первомайський міськрайонний центр зайнятості Миколаївської області, 55200, Миколаївська обл., м.Первомайськ, вул. Шевченко, 18.

9. Державне підприємство "Одеська залізниця", 65012, м.Одеса, вул. Пантелеймонівська, 19.

10. Миколаївське обласне відділення Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, 54017, м.Миколаїв, пр. Леніна, 93.

11. Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України в Первомайському районі Миколаївської області, 55213, Миколаївська обл., м.Первомайськ, вул. Грушевського, 28.

12. ОСОБА_6, АДРЕСА_7.

13. Товариство з обмеженою відповідальністю "Будкар", 56541, Миколаївська обл., Вознесенський р-н, с.Бугское, вул. Леніна, 30.

14. Товариство з обмеженою відповідальністю "ВКФ Південні ресурси", 65082, м.Одеса, вул. Преображенська, 5, кв.1.

15. Первомайська об'єднана державна податкова інспекція Миколаївської області Державної податкової служби, 55213, Миколаївська обл., м.Первомайськ, вул.Дзержинського, 18.

16. ОСОБА_7, АДРЕСА_4.

Боржник: Первомайський гранітно-щебеневий кар'єр, 55230, Миколаївська обл., Первомайський район, с.Кінецьпіль, вул. Радянської Армії, 27, код ЄДРПОУ 05697158.

Розпорядник майна: арбітражний керуючий Поярков В.О., адреса для листування: АДРЕСА_8.

Фонд державного майна України, 01601, м.Київ 133, вул. Кутузова, 18/9.

(РВ ФДМУ по Миколаївській області - 54017, м. Миколаїв, вул. Чкалова, 20).

Головне управління юстиції у Миколаївській області, 54001, м.Миколаїв, вул. 8 Березня, 107.

Первомайський міськрайонний суд Миколаївської області, 55200, Миколаївська обл., м.Первомайськ, вул. К.Маркса, 18.

Відділ державної виконавчої служби Первомайського міськрайонного управління юстиції Миколаївської області, 55200, Миколаївська область, м. Первомайськ, пров. Комуністичний 16

Реєстраційна служба Первомайського міськрайонного управління юстиції Миколаївської області, 55200 Миколаївська обл., м. Первомайськ, вул. Грушевського, 1.

Державний реєстратор юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців реєстраційної служби Первомайського міськрайонного управління юстиції Миколаївської області, 55200 Миколаївська обл., м. Первомайськ, вул. Грушевського, 3.

Суддя Василяка К.Л.

Представники:

від кредиторів: 8) Орлова О.М., дов. №07-17 від 08.01.2014р., Дудченко В.Л. - директор, 10) Астахова О.С., дов. №07-08-1 від 08.01.2014р., 11) Сало П.І., дов. №6 від 01.08.2013р.

від боржника:

розпорядник майна: арбітражний керуючий Поярков В.О.

в судовому засіданні приймає участь: представник ФДМУ - Стасюк О.Д., дов. №491 від 27.12.2013р.

СУТЬ СПОРУ: про банкрутство Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру, Миколаївська обл., м.Первомайськ.

09.09.2014р. від розпорядника майна до суду надійшов звіт про проведену роботу та розроблений ним перелік заходів санації Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру.

Від ТОВ «Лайсан» до суду надійшло клопотання про залучення до матеріалів справи копій балансу підприємства, довідки про рух коштів, господарських договорів та переліку техніки підприємства.

Також від арбітражного керуючого Черепенко В.Г. до суду надійшла заява про згоду на участь у справі про банкрутство Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру в якості ліквідатора.

Представник боржника в судове засідання не з'явився, причин неявки не повідомив.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши присутніх в судовому засіданні представників кредиторів та розпорядника майна, дослідивши докази у їх сукупності, господарський суд, -

встановив:

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 04.12.2012р. у справі №5016/2070/2012 (11/31) було введено процедуру розпорядження майном Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру, призначено розпорядником майна - арбітражного керуючого Пояркова В.О., якого зобов'язано подати реєстр вимог кредиторів на затвердження суду до 22.02.2013р.

В газеті "Голос України" №2 від 04.01.2013р. опубліковано оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру та призначення розпорядником майна арбітражного керуючого Пояркова В.О.

За результатами розгляду заяв кредиторів з грошовими вимогами до боржника, розпорядником майна було вкладено реєстр вимог кредиторів Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру на загальну суму 15101913,62 грн. Ухвалою від 25.03.2014р. вказаний реєстр було затверджено господарським судом.

18.04.2014р. від голови комітету кредиторів до суду надійшло клопотання про винесення узвали про введення процедури санації Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру, призначення керуючим санацією арбітражного керуючого Пояркова В.О. та про затвердження керуючому санацією оплати послуг в розмірі двох мінімальних заробітних плат. До вказаного клопотання додано копію протоколу засідання комітету кредиторів від 14.04.2014р. №1, на якому були прийняті дані рішення.

22.04.2014р. аналогічне клопотання надійшло від арбітражного керуючого Пояркова В.О.

З наданої суду копії протоколу засідання комітету кредиторів від 14.04.2014р. №1 вбачається, що Товариство з обмеженою відповідальністю «Виробничо-комерційна фірма «Південні Ресурси» виявило бажання виступити в якості інвестора підприємства-боржника.

Окрім цього, 01.07.2014р. від ТОВ «Лайсан» до суду надійшла заява про участь у санації підприємства-боржника в якості інвестора.

В подальшому розпорядник майна повідомив суд, що ТОВ «ВКФ «Південні ресурси» відмовилось від участі у процедурі відновлення платоспроможності підприємства-боржника, однак, товариство «Лайсан» продовжує виражати свою зацікавленість у відновлення платоспроможності Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру та бажає взяти участь в справі в якості інвестора.

З матеріалів справи вбачається, та господарським судом в ухвалі суду від 03.07.2014р. відзначалось, що у заяві ТОВ «Лайсан» від 01.07.2014р. про участь у санації зазначено адресу товариства - Миколаївська обл., м.Первомайськ, провул. Робочий, 13, тоді як зі спеціального витягу з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців станом на 03.07.2014р. вбачається, що місцезнаходженням юридичної особи є м.Одеса, Малиновський район, вул. Богдана Хмельницього, буд 24. Таку саму адресу зазначено і в копіях договорів купівлі-продажу.

Враховуючи це, судом були зроблені запити до реєструючих органів за місцезнаходженням ТОВ «Лайсан», зазначеним у Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців.

За результатами розгляду отриманих відповідей та матеріалів справи, господарським судом було відмовлено Товариству з обмеженою відповідальністю «Лайсан» у заяві про обрання його інвестором в процедурі санації Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру, про що винесено відповідну ухвалу.

Стосовно клопотання комітету кредиторів про введення процедури санації Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру, господарський суд вважає за необхідне його відхилити, визнати боржника банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру з огляду на наступне.

Згідно з приписами частини 8 ст. 16 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (в редакції, що діяла до 18.01.2013р.) до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Проте при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури в суді повинен бути доведений факт неоплатності боржника, як того вимагає ст. 205 Господарського кодексу України, відповідно до положень ч. 4 якої суб'єкт господарювання може бути оголошений банкрутом за рішенням суду, у разі неспроможності суб'єкта господарювання через недостатність його майна задовольнити вимоги кредиторів.

Також відповідно до приписів абзацу 4 ст. 1 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» суб'єкт господарської діяльності може бути визнаний банкрутом тільки в разі встановлення господарським судом його неспроможності відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Отже, визнаючи боржника банкрутом, суд має встановити його неоплатність.

У зв'язку з чим при винесенні постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури суд в обов'язковому порядку повинен з'ясувати як актив, так і пасив боржника та порівняти їх дані.

Як вбачається з наданого розпорядником майна аналізу фінансово-господарської діяльності Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру (а.с.90-123 т.3), аналіз динаміки та структури пасиву балансу підприємства-боржника за період з 01.01.2010р. по 01.07.2013р. показав, що на підприємстві відбулося зменшення активу балансу на 36% що свідчить про зменшення джерел формування активів підприємства. Основні засоби підприємства та їх залишкова вартість мають тенденцію до зниження. На підприємстві відсутні незавершене будівництво, довгострокові фінансові інвестиції, інші фінансові інвестиції, довгострокова заборгованість, відстрочені податкові активи, інші необоротні активи. Станом на 01.01.2009р. необоротні активи займали 25% активу балансу, оборотні активи - 74%, витрати майбутніх періодів складають 1%, а станом на 01.07.2013р. питома вага в активі балансу складає 25% та 75% відповідно. Чистий рух коштів на підприємстві у 2013 році взагалі відсутній, оскільки підприємство не провадило господарської діяльності, пов'язаної з видобутком продукції. Станом на дату проведення аналізу, розпорядником майна було зроблено висновок, що Первомайський гранітно-щебеневий кар'єр має неліквідний баланс та наявність ознак неплатоспроможності, у підприємства відсутня можливість негайно погасити існуючу заборгованість за рахунок грошових засобів та їх еквівалентів і поточних фінансових інвестицій. Однак, з урахуванням поновлення дії спеціального дозволу на видобуток корисних копалин є реальна можливість відновити господарську діяльність підприємства за умови залучення інвестора.

Зважаючи на вищевикладене, судом досліджено перелік заходів санації підприємства-банкрута, наданий розпорядником майна 09.09.2014р., згідно з якими пропонується: підприємству-боржнику спільно з ТОВ «Лайсан» створити нову юридичну особу - ТОВ «Чаусівський гранітно-щебеневий кар'єр», переоформити на новостворену юридичну особу спеціальний дозвіл на користування надрами, який є у Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру, одразу внести до статутного капіталу новоствореного підприємства усі основні засоби та майно підприємства-боржника та поступово впродовж року внести до статутного капіталу ТОВ «Чаусівський гранітно-щебеневий кар'єр» кошти та майно ТОВ «Лайсан» у сумі не менш ніж 9 192 259,37 грн., переоформити спецдозвіл підприємства-боржника на новостворену юридичну особу та переоформити документи щодо користування земельними ділянками, після цього розпочати видобування новоствореною юридичною особою корисних копалин та прийняти рішення про виплату дивідендів за результатами 2014 та 9 місяців 2015 року за рахунок яких здійснити погашення кредиторської заборгованості Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру.

Суд вважає за необхідне зазначити, що фактично, цей план санації передбачає повне позбавлення підприємства-боржника власного майна та будь-яких активів, що унеможливить його подальшу роботу після погашення кредиторської заборгованості. Тобто у випадку належного виконання такого плану санації підприємство-боржник хоча і розрахується з наявною кредиторською заборгованістю, однак підприємницьку діяльність не відновить та в подальшому не здійснюватиме. Вказане суперечить нормам Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», оскільки норми вказаного Закону спрямовані насамперед не тільки на погашення кредиторських вимог підприємства-боржника, а і на відновлення його підприємницької діяльності, яка забезпечить його подальшу платоспроможність.

До того ж слід зазначити, що з матеріалів проведеної інвентаризації вбачається, що у підприємства-боржника є фактично побудовані та використовувані у підприємницькій діяльності об'єкти нерухомого майна, однак право власності на це майно не зареєстровано, що унеможливлює його подальшу оцінку та врахування у відновленні платоспроможності боржника. За період здійснення провадження у справі про банкрутство Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру керівництвом боржника не вжито жодних заходів з приведення документації у відповідність до вимог чинного законодавства України та належного оформлення права власності на нерухоме майно підприємства-боржника. Вказане ставить під сумнів можливість його подальшої передачі до статутного капіталу новоствореної юридичної особи - ТОВ «Чаусівський гранітно-щебеневий кар'єр» та, в свою чергу, належне виконання умов плану санації.

Окрім цього, враховуючи відхилення судом заяви ТОВ «Лайсан» на участь у санації Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру та беручи до уваги фактичну відсутність на дату судового засідання реального інвестора, який матиме можливість відновити платоспроможність боржника, господарський суд вважає за доцільне відхилити пропозицію комітету кредиторів щодо введення процедури санації та ввести ліквідаційну процедуру, визнавши Первомайський гранітно-щебеневий кар'єр банкрутом.

Виходячи з системного аналізу норм Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом», завдання підсумкового засідання суду полягає в з'ясуванні ознак банкрутства для визначення наступної судової процедури, з огляду на клопотання комітету кредиторів, однак остаточна їх оцінка надається судом.

Прийняття рішення стосовно доцільності визнання боржника банкрутом, незважаючи на клопотання комітету кредиторів, залишається за господарським судом, як того вимагає ст. 1 Закону.

Аналогічної думки дотримується Вищий господарський суд України у постанові № 2-32-24/292-03-9660 від 31.01.2007р.

Всі вищеперераховані та зазначені обставини у відповідності до положень абз. 4 ст 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції, що діяла до 18.01.2013р.) є підставою для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ч.1 п. 11 Прикінцевих та перехідних положень Закону Україні "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011р., яка набрала чинності 18.01.2013р., положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Приймаючи рішення щодо визнання боржника банкрутом, судом застосовані норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (в редакції від 30 червня 1999 року), оскільки провадження у даній справі порушено 02.03.2011р., тобто до набрання чинності новою редакцією Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Разом з тим, ліквідаційна процедура має здійснюватися відповідно до норм Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції від 22.12.2011р.

Комітет кредиторів не надав суду кандидатуру ліцензованого арбітражного керуючого для призначення його ліквідатором Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру.

Від арбітражного керуючого Черепенко Вікторії Григорівни до суду надійшла заява-згода на призначення її ліквідатором підприємства-боржника.

Господарський суд вважає за необхідне зазначити, що відповідно до положень ч.1 ст. 114 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, що діє з 18.01.2013р., під час призначення арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора), господарський суд не пов'язаний з кандидатурами арбітражних керуючих, запропонованими комітетом кредиторів, та має право призначити арбітражного керуючого самостійно. Відхилення господарським судом запропонованих кандидатур арбітражного керуючого (керуючого санацією, ліквідатора) та призначення іншого арбітражного керуючого повинно бути вмотивованим.

Як вбачається з доданих до заяви документів, арбітражний керуючий Черепенко В.Г. має достатній рівень кваліфікації та володіє належними знаннями для виконання обов'язків ліквідатора Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру. Також арбітражним керуючим Черепенко В.Г. надано суду копію договору добровільного страхування професійної відповідальності арбітражного керуючого, на виконання умов ст. 110 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, що діє з 18.01.2013р.

Враховуючи вищевикладене, господарський суд вважає за необхідне призначити ліквідатором Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру арбітражного керуючого Черепенко Вікторію Григорівну (свідоцтво Міністерства юстиції України НОМЕР_1 від 15.04.2013р., адреса: АДРЕСА_9).

Повноваження розпорядника майна Пояркова В.О. вважаються припиненими з дня визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

Додатково суд вважає за доцільне зауважити, що подальше провадження у справі про банкрутство Первомайського гранітно-щебеневого кар'єру здійснюватиметься з урахуванням положень Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, що діє з 18.01.2013р.

Відповідно до положень абз. 8 п. 28 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013р. №01-06/606/2013, визнання боржника банкрутом та відкриття щодо нього ліквідаційної процедури не перешкоджає застосуванню до боржника в подальшому процедур санації та мирової угоди, за винятком спрощеної процедури банкрутство, передбаченої статтею 95 Закону, оскільки метою введення останньої є припинення (ліквідація) господарюючого суб'єкта.

Отже, у випадку виявлення ліквідатором або кредиторами осіб, які бажають взяти участь у санації боржника та мають для цього належний обсяг активів, господарський суд може розглянути відповідні клопотання і після визнання боржника банкрутом та, у випадку необхідності, припинити процедуру ліквідації з подальшим переходом до санації або затвердженням мирової угоди.

Керуючись ст. ст. 16, 22 - 24 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції від 30.06.1999р., ч.1 п. 11 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у редакції від 22.12.2011р., господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Визнати Первомайський гранітно-щебеневий кар'єр, Миколаївська обл., Первомайський район, с.Кінецьпіль, вул. Радянської Армії, 27, код ЄДРПОУ 05697158 - банкрутом.

2. З моменту прийняття даної постанови припинити підприємницьку діяльність боржника, вважати таким, що настав строк виконання всіх грошових зобов'язань банкрута та зобов'язань щодо сплати податків і зборів (обов'язкових платежів).

3. Відкрити ліквідаційну процедуру.

4. Оприлюднити на офіційному веб-сайті Вищого господарського суду України повідомлення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури, текст якого додається

5. Господарську діяльність банкрута завершити закінченням технологічного циклу з виготовлення продукції у разі можливості її продажу за виключенням укладення та виконання договорів, що мають на меті захист майна банкрута або забезпечення його збереження (підтримання) у належному стані, договорів оренди майна, яке тимчасово не використовується, на період до його продажу в процедурі ліквідації тощо.

6. Відомості про фінансове становище банкрута не є конфіденційними і не становлять комерційну таємницю.

7. Припинити нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій за всіма видами заборгованості банкрута. У банкрута не виникає жодних додаткових зобов'язань (у тому числі зі сплати податків і зборів (обов'язкових платежів), крім витрат, безпосередньо пов'язаних із здійсненням ліквідаційної процедури

8. Виконання зобов'язань боржника, визнаного банкрутом, здійснюється у випадках і порядку, передбачених розділом ІІІ Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

9. Скасувати арешт, якщо такий накладено на майно боржника, визнаного банкрутом, чи інші обмеження щодо розпорядження майном боржника. Накладення арештів або інших обмежень щодо розпорядження майном банкрута не допускається.

10. Призначити ліквідатором підприємства-банкрута арбітражного керуючого Черепенко Вікторію Григорівну, (свідоцтво Міністерства юстиції України НОМЕР_1 від 15.04.2013р., АДРЕСА_9). У своїй роботі ліквідатору керуватись вимогами розділу III "Ліквідаційна процедура" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції від 22.12.2011р. зі змінами та доповненнями.

11. Призначеному ліквідатору здійснити ліквідацію боржника відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

12. Зобов'язати органи управління банкрута протягом 3-х днів з для призначення ліквідатора забезпечити передачу бухгалтерської та іншої документації, печаток і штампів, матеріальних та інших цінностей останньому. Акт прийому - передачі надати суду.

13. Розгляд справи призначити на « 04» листопада 2014р. о 15 год. 00 хв.

14. Копію даної постанови надіслати: кредитору, банкруту, ліквідатору, державному реєстратору, Головному управлінню юстиції у Миколаївській області, Первомайському міськрайонному суду Миколаївської області, Відділу ДВС Первомайського міськрайонного управління юстиції Миколаївської області, реєстраційній службі Первомайського міськрайонного управління юстиції Миколаївської області, державному реєстратору юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Первомайського міськрайонного управління юстиції Миколаївської області.

Суддя К.Л. Василяка