Court ruling № 33187985, 29.08.2013, Kharkiv Regional Court of Appeal

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ХАРЬКОВСКОЙ ОБЛАСТИ

___________

Дело № 2029/9592/12 Председательствующий І-й

Производство № 11/790/1492/13 инстанции: Измайлов И.К.

Категория: ч.2 ст. 307 УК Украины Докладчик: Быкова Л.П.

О п р е д е л е н и е

Именем Украины

27 августа 2013 года коллегия судей судебной палаты по рассмотрению уголовных дел апелляционного суда Харьковской области в составе:

председательствующего - Быковой Л.П.

судей - Григорова П.А., Мозгового А.Д.

с участием прокурора - Золочевского С.А.

осужденного - ОСОБА_2

защитника - адвоката ОСОБА_3

рассмотрела в открытом судебном заседании в зале суда в г. Харькове

уголовное дело по апелляции с дополнительными доводами осуждённого ОСОБА_2 на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Харькова от 02 ноября 2012 года, которым

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец гор. Харькова, украинец, гражданин Украины, со средне - специальным образованием, состоящий в фактических брачных отношениях, работавший охранником ООО «Явор 2000», проживавший АДРЕСА_1, ранее судимый:

- 20.01.2005 года по ч. 4 ст. 296 УК Украины к 3 годам лишения свободы;

- 31.10.2011 года по ч. 3 ст. 212 УК Украины к 5 годам лишения свободы с конфискацией имущества, на основании ст.75 УК Украины освобожденный от отбывания наказания с испытательным сроком 3 года, -

осуждён по ч.2 ст.307 УК Украины к 6 годам лишения свободы с конфискацией имущества, являющегося его собственностью.

По совокупности приговоров на основании ст.71 УК Украины к назначенному наказанию присоединено часть неотбытого наказания по приговору Дзержинского районного суда гор. Харькова от 31 октября 2011года и окончательно к отбытию назначено 6 лет 1 месяц лишения свободы с конфискацией имущества, являющегося собственностью осужденного.

Как признал суд, ОСОБА_2, имея умысел на приобретение и хранение особо опасных наркотических средств с целью сбыта, а так же сбыт особо опасных наркотических средств, 30 июля 2012 года, примерно в 21 час 20 минут во дворе дома 302-А по пр. Московскому в г. Харькове, незаконно приобрел за 100 грн. у другого лица (материалы, в отношении которого выделены в отдельное производство), бумажный сверток с особо опасным наркотическим средством каннабис, которое хранил при себе с целью сбыта.

30 июля 2012 года примерно в 21 час 50 минут, ОСОБА_2, находясь возле дома 46 по ул. Шариковой в г. Харькове, с целью личного обогащения за счет сбыта наркотических средств, в ходе проведения оперативной закупки, незаконно сбыл за 160 грн. ОСОБА_5 бумажный сверток с особо опасным наркотическим средством каннабис. В этот же день в 22 часа 10 минут возле дома 21 по ул. Электровозной в г. Харькове, ОСОБА_5 добровольно выдал сотруд- никам милиции сверток с веществом растительного происхождения массой 2,3665 грамма, являющимся особо опасным наркотическим средством каннабис, массой в пересчете на сухое вещество - 2,1891 грамма, которое ему сбыл при вышеуказанных обстоятельствах ОСОБА_2

09 августа 2012 года примерно в 21 час 00 минут на лестничной площадке между первым и вторым этажом третьего подъезда дома 302-А по пр. Московскому в г. Харькове, ОСОБА_2 незаконно приобрел за 100 грн. у лица (материалы, в отношении которого выделены в отдельное производство) бумажный сверток с особо опасным наркотическим средством каннабис, которое хранил при себе с целью сбыта.

После этого ОСОБА_2 отсыпал из бумажного свертка часть особо опасного наркотического средства каннабис в полимерный пакет, получив, таким образом, два пакета наркотического средства. В этот же день 09.08.2012 года примерно в 21.30 минут, ОСОБА_2, находясь на кругу троллейбусов по адресу: г. Харькове, ул. Шариковая, 29, с целью личного обогащения за счет сбыта наркотических средств, в ходе проведения оперативной закупки, повторно незаконно сбыл за 160 грн. ОСОБА_5 сверток из листа бумаги с особо опасным наркотическим средством каннабис. В 21 часов 40 минут возле дома 36 по ул. Шариковой в г. Харькове, ОСОБА_5 добровольно выдал сотрудникам милиции сверток из листа бумаги с веществом растительного происхождения, массой в пересчете на сухое вещество - 2,2495 грамма, которое ему сбыл при вышеуказанных обстоятельствах ОСОБА_2

09.08.2012 года в 21 час 50 минут возле дома 29 по ул. Шариковой в г. Харькове ОСОБА_2 был задержан. У него в ходе осмотра обнаружены и изъяты деньги в сумме 50 грн., которые он получил от ОСОБА_5 за сбыт особо опасного наркотического средства каннабис при вышеописанных обстоятельствах и полимерный пакет с веществом растительного происхождения, массой 2,6897 грамма, являющимся особо опасным наркотическим средством каннабис, массой в пересчете на сухое вещество - 2,2010 грамма, которое ОСОБА_2 незаконно приобрёл и хранил при себе с целью сбыта, повторно.

В апелляции с дополнительными доводами осужденный ОСОБА_2 просит рассматривать его апелляцию в соответствии с Уголовным процессуальным кодексом Украины 2012 года и применить ст.69 УК Украины, смягчить наказание и назначить наказание по совокупности приговоров - 4 года 1месяц лишения свободы, учесть признание вины, раскаяние в содеянном, что он инвалид 3 группы, гражданская жена родила ребенка. Также просит исключить обстоятельство, отягчающее наказание - рецидив преступлений, поскольку он ранее не осуждался за аналогичные преступления.

Заслушав доклад судьи, пояснения осуждённого ОСОБА_2 и защитника ОСОБА_3, поддержавших доводы апелляции с дополнительными доводами; прокурора, полагавшего, что приговор законный и обоснованный, оснований для изменения не имеется; проверив материалы дела и обсудив доводы апелляции с дополнительными доводами, коллегия судей считает, что апелляция удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

В соответствии со ст.11 раздела Х1 Переходных положений Уголовного процессуального кодекса Украины, уголовные дела, которые поступили в суд с обвинительным заключением до вступления в силу Уголовного процессуального кодекса Украины 2012года (до 20.11.2012г.), рассматриваются судами первой и апелляционной инстанции в порядке, который действовал до вступления в силу этого Кодекса, т.е. в порядке, предусмотренном УПК Украины 1960 года.

Дело в отношении ОСОБА_2 поступило в суд первой инстанции 04.10.2012г. и рассмотрено по существу 02.11.2012года, т.е. до вступления в силу УПК Украины 2012 года, поэтому в апелляционном порядке дело подлежит рассмотрению в порядке, предусмотренном УПК Украины 1960 года.

Выводы суда о виновности ОСОБА_2 в совершении преступлений, за которые он осужден, подтверждены доказательствами, исследованными судом первой инстанции, в порядке ч.3 ст.299 УПК Украины 1960 года. Действия ОСОБА_2 по ч.2 ст.307 УК Украины квалифицированы правильно.

Нарушений уголовно - процессуального закона при рассмотрении дела в порядке ч.3 ст.299 УПК Украины 1960 года, не установлено. Поэтому выводы суда относительно фактических обстоятельств по делу, которые не оспаривались и, в соответствии с требованиями ч.1 ст.299, 301-1 УПК Украины 1960 года, доказательства не исследовались, на основании ч.1 ст.365 УПК Украины 1960 года апелляционной инстанцией не проверяются.

Назначенное ОСОБА_2 наказание соответствует требованиям ст.ст.50,65 УК Украины. Суд учел характер и степень тяжести преступления, которое относится к тяжким, конкретные обстоятельства по делу, данные о личности. Учтено, что ОСОБА_2 работал, имеет постоянное место жительства, инвалид 3-й группы, на спецучетах у врачей не состоял, ранее судим, совершил новое преступление в период испытательного срока по предыдущему приговору, назначено наказание в минимальных пределах, предусмотренных санкцией ч.2 ст.307 УК Украины.

Признано обстоятельствами, смягчающими наказание - чистосердечное раскаяние в содеянном и способствование в раскрытии преступления, а отягчающим - рецидив преступления.

Доводы о необходимости исключения из обстоятельств, отягчающих наказание - рецидив преступлений несостоятельны, поскольку в силу ст.34 УК Украины рецидивом преступлений признается совершение нового умышленного преступления лицом, имеющим судимость за умышленное преступление.

Поскольку ОСОБА_2 ранее осуждался за совершение умышленных преступлений и снова совершил умышленное преступление, поэтому суд обоснованно на основании ст.67 УК Украины признал обстоятельством, отягчающим наказание - рецидив преступлений.

Таким образом, судом учтены те обстоятельства, на которые имеются ссылки в апелляции и назначено наказание необходимое и достаточное для исправления и предотвращенияе совершения новых преступлений.

Само по себе то, что ОСОБА_2 состоит в гражданском браке и имеет ребенка, без учета приведенных данных, а также количества эпизодов преступной деятельности и количества избываемого особо опасного наркотического средства, не может служить основанием для назначения наказания по ч.2 ст.307 УК Украины с применением ст. 69 УК Украины и смягчения назначенного наказания и удовлетворения апелляции.

Вместе с тем, в порядке ст.365 УПК Украины 1960 года, коллегия судей исключает из вступительной части приговора указание суда о наличии судимостей - 25 мая 1995 года Орджоникидзевским районным судом гор. Харькова по ч.2 ст.206 УК Украины 1960 года к 2 годам лишения свободы, на основании ст.46-1 УК Украины 1960года с отсрочкой исполнения приговора на 2 года, освобожденного от наказания 03.04.1997 года в связи с окончанием срока отсрочки;

- 28 февраля 2000 года Орджоникидзевским районным судом гор. Харькова по ч.1 ст.229-6 УК Украины 1960 года к 4 месяцам лишения свободы,-

поскольку эти судимости в силу ст.55 УК Украины 1960 года погашены.

Руководствуясь ст.ст.365,366 УПК Украины 1960 года, ст.11 раздела Х1 Переходных положений УПК Украины, коллегия судей, -

о п р е д е л и л а:

Апелляцию осужденного ОСОБА_2 с дополнительными доводами оставить без удовлетворения.

Приговор Орджоникидзевского районного суда города Харькова от 2 ноября 2013 года в отношении ОСОБА_2, в порядке ст.365 УПК Украины, изменить.

Исключить из мотивировочной части приговора указание суда о наличии у ОСОБА_2 судимостей - 25 мая 1995 года Орджоникидзевским районным судом гор. Харькова по ч.2 ст.206 УК Украины 1960 года к 2 годам лишения свободы, на основании ст.46-1 УК Украины 1960года с отсрочкой исполнения приговора на 2 года; 28 февраля 2000 года Орджоникидзевским районным судом гор. Харькова по ч.1 ст.229-6 УК Украины 1960 года к 4 месяцам лишения свободы.

В остальной части этот приговор оставить без изменения.

Председательствующий -

Судьи -