№ 25873992, 05.09.2012, Commercial Cassation Court of the Supreme Court (until 15.12.2027 - Higher Commercial Court of Ukraine)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" вересня 2012 р. Справа № 5024/2466/2011

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого, судді Кузьменка М.В.,

судді Васищака І.М.,

судді Палій В.М.,

розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_1

на постанову Одеського апеляційного господарського суду

від 19.04.2012р.

у справі господарського суду Херсонської області №5024/2466/2011

за позовом ОСОБА_1

до Відкритого акціонерного товариства "Каховське АТП-16506"

3-тя особа Товариство з обмеженою відповідальністю "Київ Лайн"

про визнання частково недійсним рішення спостережної ради,

за участю представників:

від позивача: не з'явився,

від відповідача: не з'явився,

від 3-тьої особи: не з'явився,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду Херсонської області з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Каховське АТП-16506" і просить суд визнати недійсним рішення наглядової ради відповідача, оформлене протоколом №4 від 30.06.2009р., в частині прийняття рішення про відсторонення Голови правління Литвиненко В.Ф. від виконання повноважень та призначення виконуючим обов'язки Голови правління товариства першого заступника.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що оспорюване рішення прийнято за відсутності кворуму, з порушенням порядку денного та з перевищенням компетенції наглядової ради, оскільки право обирати та відкликати голову правління товариства віднесено до виключної компетенції загальних зборів акціонерів. Позивач, який є акціонером відповідача, стверджує, що зазначеним рішенням його позбавлено можливості реалізувати своє право участі в управлінні товариством, зокрема, право обирати та відкликати голову правління.

Рішенням господарського суду Херсонської області від 14.02.2012р. (суддя Гридасов Ю.В.) позов задоволено: визнано недійсним рішення наглядової ради ВАТ "Каховське АТП - 16506", оформлене протоколом №4 від 30.06.2009р., в частині відсторонення голови правління -Литвиненка В.Ф. від виконання повноважень та призначення виконуючим обов'язки голови правління товариства першого заступника.

Вказане рішення мотивовано тим, що засідання наглядової ради, на якому прийнято оспорюване рішення, є неправомочним, рішення прийнято з питання, не включеного до порядку денного та з перевищенням повноважень наглядової ради.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.04.2012р. (головуючий, суддя Таран С.В., судді Бойко Л.І., Величко Т.А.) рішення суду першої інстанції скасовано та ухвалено нове рішення про відмову у задоволенні позову через правомірність прийняття наглядової радою ВАТ "Каховське АТП -16506" оспорюваного рішення.

Не погоджуючись з постановою суду апеляційної інстанції, позивач звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить суд її скасувати як таку, що ухвалена з порушенням норм матеріального та процесуального права, та залишити в силі рішення суду першої інстанції.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при ухваленні оскаржуваного судового акту, знаходить касаційну скаргу такою, що підлягає задоволенню з таких підстав.

Судами встановлено, що рішенням наглядової ради ВАТ "Каховське АТП -16506" від 30.06.2009р., оформленого протоколом №4, Литвиненка В.Ф. відсторонено від виконання обов'язків голови правління товариства і призначено виконуючим обов'язки голови правління товариства першого заступника (а.с.6-8 т.1).

Відповідність вказаного рішення наглядової ради положенням статуту та вимогам законодавства, є предметом розгляду у даній справі.

Згідно ст.89 ГК України, управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках -учасники товариства.

Відповідно до ст.154 ЦК України, установчим документом акціонерного товариства є його статут, який має містити відомості, поміж іншим, про склад і компетенцію органів управління товариством та про порядок ухвалення ними рішень.

Пунктом 11.1 статуту відповідача встановлено, що виконавчим органом товариства, який здійснює керівництво його поточною діяльністю, є Правління. Правління товариства очолює його Голова, який обирається зборами терміном на 5-ть років.

Згідно частини 3 ст.99 ЦК України, члени виконавчого органу можуть бути у будь-який час усунені від виконання своїх обов'язків, якщо в установчих документах не визначені підстави усунення членів виконавчого органу від виконання своїх обов'язків.

В силу ст.160 ЦК України, в акціонерному товаристві може бути створена наглядова рада акціонерного товариства, яка здійснює контроль за діяльністю його виконавчого органу та захист прав акціонерів товариства. Випадки обов'язкового створення в акціонерному товаристві наглядової ради встановлюються законом. Статутом акціонерного товариства і законом встановлюється виключна компетенція наглядової ради.

Пунктами 12.1 та 12.2 статуту відповідача визначено, що наглядова рада є постійно діючим органом, який представляє інтереси акціонерів в перерві між зборами, здійснює контроль за діяльністю правління та вирішує окремі питання, які законодавством та цим статутом віднесено до її компетенції. Члени та голова ради обираються загальними зборами у відповідності з чинним законодавством у загальній кількості 7 осіб терміном на 5 років з правом переобрання на наступний термін.

В силу ст.55 Закону України "Про акціонерні товариства", засідання наглядової ради є правомочним, якщо в ньому бере участь не менше ніж половина її складу. Статутом товариства може встановлюватися більша кількість членів наглядової ради, необхідна для визнання її засідань правомочними.

Пунктом 12.9 статуту передбачено, що засідання ради вважається правомочним, якщо в його роботі взяли участь не менше як ѕ членів ради, в тому числі голова.

Матеріалами справи доведено, що у засіданні наглядової ради 30.06.2009р. із 7-ми членів брали участь 5-ть членів ради, у тому числі її голова, що свідчить про неправомочність вказаного засідання, оскільки не відповідає вимогам п.12.9 статуту. За розрахунком у засіданні наглядової ради має приймати участь більше 5-ти членів ради, отже не менше 6-ти.

За таких обставин, вимоги касаційної скарги підлягають задоволенню.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119 -11111 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА:

1. Касаційну скаргу ОСОБА_1 задовольнити.

2. Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.04.2012р. у справі №5024/2466/2011 скасувати, залишивши в силі рішення господарського суду Херсонської області від 14.02.2012р.

Головуючий, суддя Кузьменко М.В.

Суддя Васищак І.М.

Суддя Палій В.М.