Court ruling № 21243088, 24.01.2012, Sevaspotol City Court of Appeals

26.01.2012

У К Р А И Н А

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ГОРОДА СЕВАСТОПОЛЯ

__________________

Дело № 11-60 / 2012 года. Председательствующая в 1-й инстанции: Орлова С.В.

Категория: ч. 2 ст. 367 УК Украины Докладчик: Батрак В.В.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

24 января 2012 года Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам апелляционного суда г. Севастополя в составе:

Председательствующего судьи: Коваленко А.Ю.,

судей: Юненко Н.А., Батрака В.В.,

с участием прокурора: Меерович Н.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в зале Апелляционного суда города Севастополя апелляцию с внесенными изменениями государственного обвинителя Махиня В.В. на приговор Ленинского районного суда города Севастополя от 16 сентября 2011 года,

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженец города Днепропетровска, гражданин Украины, имеющий среднее образование, холост, не работающий, зарегистрированный и проживающий в АДРЕСА_1, ранее не судимый,

осужден по ч. 2 ст. 367 УК Украины к 2 годам 3 месяцам 20 дней лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей сроком на 3 года, без штрафа. В связи с полным отбытием наказания ОСОБА_1 освобожден из под стражи.

Приговором суда постановлено гражданский иск ЧП «Агиса» на сумму 1120914 грн. 34 коп. оставить без рассмотрения.

Приговором суда постановлено взыскать с ОСОБА_1 в пользу:

- НИЭКЦ при УМВД Украины в городе Севастополе расходы, связанные с проведением судебно-почерковедческой экспертизы № 2/126 от 27 августа 2007 года в сумме 612 грн., № 2/125 от 13 июля 2009 года в сумме 1095 грн. 25 коп., № 2/175 от 31 августа 2009 года в сумме 1095 грн. 25 коп., № 2/176 от 04 сентября 2009 года в сумме 1095 грн. 25 коп., а всего в сумме 3897 грн. 75 коп.;

- Севастопольского отделения Харьковского научно-исследовательского института судебных экспертиз им. Засл. Проф. Н.С. Бакариуса расходы, связанные с проведением судебно-экономической экспертизы № 645 от 10 сентября 2009 года в сумме 4600 грн.;

Судом решен вопрос о вещественных доказательствах.

УСТАНОВИЛА:

Приговором Ленинского районного суда города Севастополя от 16 сентября 2011 года ОСОБА_1 признан виновным и осужден за совершение преступления при следующих обстоятельствах.

В период времени с 11 мая 2007 года по 13 июня 2007 года ОСОБА_1, будучи 25 июля 2006 года согласно протокола №-7 общего собрания учредителей ООО "Промгрупп-Запорожье" назначенным директором данного предприятия (юридический адрес: г.Запорожье, пл.Инженерная, 1, код ОКПО 31522620), являясь с момента назначения должностным лицом, осуществляющим функции, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей, путем ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, причинил ЧП «Агиса» материальный ущерб в особо крупных размерах при следующих обстоятельствах.

Так, 18 января 2007 года между ООО «Промгрупп-Запорожье» (далее ПОСТАВЩИК) в лице директора ОСОБА_1 и ЧП «Агиса» (далее ПОКУПАТЕЛЬ) (юридический адрес: г.Севастополь, ул.Гоголя, 33, код ОКПО 31464590), в лице директора ОСОБА_4, был заключен договор № 181/3-КЛ на поставку лома черных металлов в соответствии с требованиями ДСТУ 2141-2002 (ГОСТ 2787-75) по ценам, указанным в Приложениях на каждую партию товара.

Согласно указанного выше Договора, и подписанным сторонами Приложениям, Поставка Товара осуществляется ПОСТАВЩИКОМ вагонными партиями в адрес Грузополучателя - ОАО «ММК имени Ильича» (г.Мариуполь, ул.Левченко, 1, код комбината 3114), а ПОКУПАТЕЛЬ на условиях предоплаты осуществляет расчет за поставленный товар. В соответствии с п. 3.5 Договора отгрузка товара на сумму предоплаты осуществляется ПОСТАВЩИКОМ не позднее 3-х календарных дней с момента получения предоплаты. Подтверждением факта отгрузки вагонов ПОСТАВЩИКОМ, в соответствии с достигнутыми сторонами договоренностями, служили письма о принадлежности товара и копии железнодорожных накладных.

В период с 23 января 2007 года до 04 июня 2007 года ЧП «Агиса» осуществило перечисления денежных средств ООО «Промгрупп-Запорожье» как в качестве оплаты за поставленную продукцию, так и в качестве предоплаты, на общую сумму 15 483 000 гривен.

При этом, ООО «Промгрупп-Запорожье» самостоятельно какие-либо отправки вагонов с ломом черных металлов в адрес Грузополучателя не производило, а являлось посредником между предприятиями-грузоотправителями и предприятиями-грузополучателями.

ОСОБА_1 в силу ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей в следствии недобросовестного отношения к ним в период времени с 11 мая 2007 года по 13 июня 2007 года, неоднократно направлял ЧП «Агиса» копии железнодорожных накладных и официальные письма, содержащие информацию относительно поставляемых ООО «Промгрупп-Запорожье» вагонов с ломом черных металлов, которые в дальнейшем не учитывались Грузополучателем как собственность ЧП «Агиса» и не оплачивались, по причине того, что такие вагоны как собственность ЧП «Агиса» на ОАО «ММК им.Ильича» не заходили, а ввиду ненадлежащего исполнения ОСОБА_1 своих служебных обязанностей в следствии недобросовестного отношения к ним, были направлены иным предприятиям, с которыми у ООО «Промгрупп-Запорожье» были заключены договора поставки, например: ЧП «КВВМПУ», ООО «Укрметалл», о чем уведомление ЧП «Агиса» не направлялось.

При этом, полученные денежные средства от ЧП «Агиса», ЧП «КВВМПУ» и ООО «Укрметалл» на расчетный счет ООО «Промгрупп-Запорожье» № 26002055897515 в ФЗРУ ЗАО КБ «Приватбанк» г.Запорожье, по указанию ОСОБА_1 по причине ненадлежащего исполнения им своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, перечислялись на пополнение расчетного счета предприятия № 260090600501 в ОДВ Банка «Финансы и Кредит» в г.Днепропетровске, а также использовались в целях финансово-хозяйственной деятельности ООО «Промгрупп-Запорожье».

В указанный период времени ОСОБА_1, по причине ненадлежащего исполнения им своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, предоставил последним ложную информацию по вагонам, указав, что ниже перечисленные вагоны с металлом являются собственностью ЧП "Агиса", за которые ЧП "Агиса" в соответствии с договором № 181/3-КЛ от 18 января 2007 года, осуществило оплату.

Так, вагоны № 67176057 и № 65828322 со ст.Чугуев, дата отправки 11 мая 2007 года, по ж/д квитанциям №№ 44257949 и 44257950, весом нетто 62,8 и 63,9 тонн каждый, по цене 1320 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 167244 грн., в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами были направлены как собственность ЧП "Агиса", но на самом деле, со ст.Чугуев на ОАО «ММК им.Ильича» (далее Комбинат) в мае не прибывали, вагон с номером 67176057 прибыл 17 мая 2007 года на ст.Запорожье-Левое в адрес иного грузополучателя;

- вагон № 67913061 со ст.Индустриальная, дата отправки 25 мая 2007 года, по ж/д квитанции № 44275585, весом нетто 45,2 тонны, по цене 1120 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 50624 грн., и этот же вагон № 67913061 со ст.Индустриальная, дата отправки 08 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 44275704, весом нетто 54,55 тонны, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 60550,5 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами были направлены как собственность ЧП "Агиса", но вагон с указанным номером прибыл на Комбинат только один раз 14 июня 2007 года как собственность ООО «Укрметалл» и поэтому оплата за товар была произведена Комбинатом данному предприятию;

- вагон № 66166968 со ст.Индустриальная, дата отправки 02 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 44275645, весом нетто 46 тонн, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 51060 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию;

- вагон № 67608935 со ст.Индустриальная, дата отправки 06 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 44275673, весом нетто 46,65 тонн, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 51781,5 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию;

- вагон № 60601770 со ст.Индустриальная, дата отправки 06 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 44275674, весом нетто 56 тонн, по цене 1200 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 67200 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию.

- вагон № 60771581 со ст.Залютино, дата отправки 06 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 44280221, весом нетто 63,8 тонн, по цене 1156 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 73752,8 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию;

- вагон № 65332736 со ст.Шепетовка-Подольская, дата отправки 12 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 32779415, весом нетто 56,3 тонн, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 62493 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию;

- вагон № 66244062 со ст.Шепетовка-Подольская, дата отправки 12 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 32779158, весом нетто 56,85 тонн, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 63103,5 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию;

- вагон № 66932872 со ст.Крыжополь, дата отправки 08 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 40138026, весом нетто 55,1 тонн, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 61161 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию;

- вагон № 65300501 со ст.Харьков-Сортировочная, дата отправки 13 июня 2007 года, по ж/д квитанции б/н, весом нетто 65,6 тонны, по цене 1200 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 78720 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами был направлен как собственность ЧП "Агиса", но прибыл на Комбинат как собственность ЧП «КВВМПУ» и оплата за находящийся в нем товар была произведена данному предприятию;

- вагон № 63492342 со ст.Индустриальная, дата отправки 08 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 44275703, весом нетто 49,9 тонн, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 55389 гривен, и вагон № 64664717 со ст.Индустриальная, дата отправки 08 июня 2007 года, по ж/д квитанции № 44275702, весом нетто 42,2 тонн, по цене 1110 грн. за одну тонну лома, на общую сумму 46842 гривен, в соответствии с предоставленными ОСОБА_1 грузоотправительными документами были направлены как собственность ЧП "Агиса", но прибыли на ст.г.Донецк 14 июня 2007 года в адрес иного грузополучателя, на Комбинат такие вагоны в июне 2007 года не поступали.

За поставленный от ООО «Промгрупп-Запорожье» лом черных металлов, согласно полученных от ОСОБА_1 сведений, ЧП "Агиса" перечислило на расчетный счет ООО «Промгрупп-Запорожье» № 26002055897515 в ФЗРУ ЗАО КБ «Приватбанк» г. Запорожье, денежные средства в сумме 889921 грн. 30 коп. гривен, которые по указанию ОСОБА_1 перечислялись на пополнение расчетного счета предприятия № 260090600501 в ОДВ Банка «Финансы и Кредит» в г.Днепропетровске, а также снимались в наличном виде по денежным чекам, для закупки металлоконструкций.

Таким образом, ОСОБА_1, путем ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, причинил ЧП «Агиса» материальный ущерб на общую сумму 889921 грн. 30 коп., которая по состоянию на 2007 год более чем в шестьсот раз превышает не облагаемый налогом минимум доходов граждан, чем ЧП «Агиса» был причинен материальный ущерб в особо крупных размерах.

В апелляции с внесенными изменениями государственный обвинитель Махиня В.В., не оспаривая правильности действий осужденного и назначенного ему судом наказания, просит приговор Ленинского районного суда города Севастополя от 16 сентября 2011 года в части гражданского иска отменить, а уголовное дело в этой части, направить на новое судебное рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства, в остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляция мотивированна существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона, поскольку суд первой инстанции признал тот факт, что в результате виновных действий ОСОБА_1 ЧП «Агиса» был причинен ущерб в размере 889921 грн. 30 коп., а согласно ст. 64 УПК Украины доказыванию подлежит, в том числе, характер и размер ущерба, причиненного преступлением, т.е. не имеет правого значения наличие либо отсутствие факта завладения этой суммой ОСОБА_1, однако заявленный ЧП «Агиса» гражданский иск обставил без рассмотрения.

Кроме того, апеллянт указывает на то, что вывод суда первой инстанции о том, что заявленный гражданский иск ЧП «Агиса» не вытекает из предъявленного обвинения, является необоснованным, поскольку основания иска полностью соответствуют предъявленному ОСОБА_1 обвинению, которое последний признал в полном объеме. В связи с чем, гражданский иск ЧП «Агиса» должен быть удовлетворен, а сумма ущерба взыскана именно с осужденного ОСОБА_1

Заслушав докладчика, прокурора, просившего апелляцию с внесенными изменениями государственного обвинителя Махиня В.В. удовлетворить в полном объеме, изучив материалы дела и проверив доводы апелляции, коллегия судей приходит к выводу о том, что апелляция подлежит удовлетворению, по следующим основаниям.

Вывод суда о виновности ОСОБА_1 в совершении преступления при указанных в приговоре обстоятельствах подтверждается совокупностью собранных в ходе досудебного следствия и исследованных в судебном заседании доказательств, которым суд первой инстанции дал надлежащую оценку в приговоре и никем не оспаривается.

Правильность квалификации действий осужденного ОСОБА_1 по ч. 2 ст. 367 УК Украины, как служебная халатность, то есть ненадлежащее использование должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, причинившее существенный вред интересам отдельных юридических лиц, повлекшее тяжкие последствия.

Наказание осужденному ОСОБА_1 определено в соответствии с требованиями ст. 65 УК Украины, с учетом степени и тяжести совершенного преступления, которое в соответствии со ст. 12 УК Украины относится к категории средней тяжести; данных о личность виновного, который ранее не судим, к уголовной ответственности не привлекался, на учете у врачей нарколога и психиатра не состоит, по месту жительства характеризуется удовлетворительно, обстоятельства смягчающее наказание чистосердечное раскаяние в содеянном. Обстоятельств, отягчающих наказание осужденного, судом не установлено.

Однако, при решении вопроса о заявленном гражданском иске ЧП «Агиса», суд первой инстанции ошибочно пришел к выводу об оставлении его без рассмотрения, мотивируя это тем, что между ООО «Промгрупп Запорожье» и ЧП «Агиса» сложились гражданско правовые отношения, а перечисленные ЧП «Агиса» денежные средства ООО «Промгрупп Запорожье» расходовал на ведение финансово хозяйственной деятельностью и другие нужды, при этом в вину ОСОБА_1 не вменено завладение вышеуказанными денежными средствами ЧП «Агиса». Кроме того, требование о возмещении материального вреда не вытекает с предъявленного ОСОБА_1 обвинения.

В соответствии со ст. 28 УПК Украины, лицо, понесшее материальный ущерб от преступления, вправе при производстве по уголовному делу предъявить к обвиняемому лицу, гражданский иск, который рассматривается судом вместе с уголовным делом.

Согласно требованиям ст. 64 УПК Украины, при рассмотрении уголовного дела в суде подлежит доказыванию, в том числе характер и размер вреда, причиненного преступлением.

В соответствии со ст. 328 УПК Украины, постанавливая обвинительный приговор, суд, в зависимости от доказанности оснований и размера гражданского иска, удовлетворяет гражданский иск полностью или частично или отказывает в нем.

Так, согласно обвинения предъявленного ОСОБА_1, путем ненадлежащего исполнения своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, причинил ЧП «Агиса» материальный ущерб на общую сумму 889921 грн. 30 коп., которая по состоянию на 2007 года более чем в шестьсот раз превышает не облагаемый налогом минимум доходов граждан, чем ЧП «Агиса» был причинен материальный ущерб в особо крупных размерах.

Гражданским истцом по данному уголовному делу было признано ЧП «Агиса», которым в лице его директора ОСОБА_5 к ОСОБА_1, и был предъявлен гражданский иск о возмещении материального ущерба в размере 1120914 грн. 34 коп.

Как усматривается с протокола судебного заседания, в соответствии со ст. 297 УПК Украины, представителем гражданского истца исковое заявление было оглашено и гражданский иск на ранее заявленную сумму 1120914 грн. 34 коп. им поддержан в полном объеме.

Однако, постановляя обвинительный приговор и указывая о том, что вина ОСОБА_1 доказана полностью, а действия его правильно квалифицированы по ч. 2 ст. 367 УК Украины, как служебная халатность, то есть ненадлежащее исполнение должностным лицом своих служебных обязанностей вследствие недобросовестного отношения к ним, причинившее существенный вред интересам отдельных юридических лиц, повлекшее тяжкие последствия, в нарушение требований ст. 328 УК Украины, предписывающей суду в случае постановления обвинительного приговора, в зависимости от доказанности оснований и размера гражданского иска, удовлетворить его полностью или частично или отказать в нем, оставляет гражданский иск ЧП «Агиса» без рассмотрения, что является существенным нарушением требований уголовно-процессуального закона.

При таких обстоятельствах, приговор суда первой инстанции в части разрешения гражданского иска ЧП «Агиса» подлежит отмене с направлением дела в этой части на новое судебное рассмотрение в тот же суд в порядке гражданского судопроизводства.

Руководствуясь ст. ст. 365, 366, 367 УПК Украины, коллегия судей, -

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию с внесенными изменениями государственного обвинителя Махиня В.В. удовлетворить.

Приговор Ленинского районного суда города Севастополя от 16 сентября 2011 года в отношении ОСОБА_1 в части разрешения гражданского иска ЧП «Агиса» отменить, дело в этой части направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд для рассмотрения в порядке гражданского судопроизводства.

В остальной части приговор районного суда оставить без изменения.

СУДЬИ:

Ковленко А.Ю. Юненко Н.А. Батрак В.В.