№ 1412344, 07.02.2008, Commercial Cassation Court of the Supreme Court (until 15.12.2027 - Higher Commercial Court of Ukraine)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

07 лютого 2008 р.

№ 7/396

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого

Остапенка М.І.

суддів :

Борденюк Є.М.

Вовка І.В.

розглянувши касаційну скаргу

Фонду державного майна України

на рішення

та постанову

Господарського суду м. Києва від 12.07.2007 року

Київського апеляційного господарського суду від 10.10.2007 року

у справі за позовом

до

третя особа

про

ЗАТ "Волинський шовковий комбінат"

Фонду державного майна України

ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат"

спонукання до виконання договірних зобов’язань

В С Т А Н О В И В:

у травні 2007 року, ЗАТ "Волинський шовковий комбінат" звернулося до господарського суду м. Києва з позовом до Фонду державного майна України, третя особа - ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" про спонукання до виконання договірних зобов’язань.

Позивач зазначав, що відповідно до постанови Кабінету Міністрів України від 15.05.1995 року №343, державне підприємство "Херсонський бавовняний комбінат" включено до переліку підприємств, які підлягали приватизації у 1995 році, а за наказом Фонду державного майна України №31-АТ від 29.02.1996 року створено ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат".

Згідно плану розміщення акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", який востаннє затверджувався наказом Фонду державного майна України №260 від 10.02.2004 року,передбачався продаж 25 акцій на біржі, а 51,76% акцій –за конкурсом.

За підсумками конкурсу, який відбувся 01.06.2004 року, позивача визнано переможцем, і, 01.06.2004 року укладено договір купівлі-продажу №КПП-444, за яким Фонд державного майна України продав 74 526 111акцій, що становить 51,76 % статутного фонду ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат".

Умовами цього договору передбачено зобов’язання покупця укласти з Фондом державного майна України договір щодо його участі у біржових торгах з продажу 25% акцій і такий договір було укладено 10.08.2004 року.

Цим договором передбачалось зобов’язання Фонду державного майна України запропонувати для продажу на біржі 25% акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" відповідно до плану розміщення акцій та Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, та, у разі придбання акцій позивачем у даній справі, укласти з останнім відповідний договір.

Але, свої зобов’язання, незважаючи на письмову вимогу від 14.02.2007 року, відповідач не виконує, плану розміщення акцій не дотримується, а тому, позивач просив зобов’язати Фонд державного майна України виконати договірні зобов’язання, шляхом передачі 25% акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" для продажу на біржі, видавши про це відповідний наказ, а також просив зобов’язати відповідача повідомити його про терміни та умови продажу акцій, і, у разі їх придбання, передати відповідно до умов біржового контракту.

Рішенням господарського суду м. Києва від 12.07.2007 року позов задоволено. Постановлено:

"Зобов’язати Фонд державного майна України (код ЄДРПОУ 00032945, 01133, м. Київ, вул. Кутузова, 18/9, р/р 37183500900028 банк - ОПЕРУ ДКУ, м. Київ, МФО 820172) виконати договірні зобов'язання, передбачені пунктом 16 попереднього договору від 10.08.2004 року № 518, укладений між Фондом державного майна України (код ЄДРПОУ 00032945, 01133, м. Київ, вул. Кутузова, 18/9, р/р 37183500900028 банк - ОПЕРУ ДКУ, м. Київ, МФО 820172) та закритим акціонерним товариством «Волинський шовковий комбінат»(код ЄДРПОУ31965022, 43023, м. Луцьк, вул. Карбишева, 2, п/р 260010106387 у ВФ ВАТ «КРЕДОБАНК», м. Луцьк, МФО 303224), а саме:

Запропонувати пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» розміром 25 відсотків плюс 1 акція до продажу на фондовій біржі відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України від 16.11.1998 року № 2141/297/9 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.12.1998 року за № 798/3238 та Уточненого плану розміщення акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат», затвердженого наказом Фонду державного майна України від 10.02.2004 року № 260.

Включити у відповідний наказ про затвердження переліку відкритих акціонерних товариств, акції яких підлягають продажу на Біржі, пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат»розміром 25 відсотків плюс 1 акція.

Передати пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат»розміром 25 відсотків плюс 1 акція на фондову біржу для продажу відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України від 16.11.1998 року № 2141/297/9 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.12.1998 року за № 798/3238.

Попередити закрите акціонерне товариство «Волинський шовковий комбінат»(код ЄДРПОУ 31965022, 43023, м. Луцьк, вул. Карбишева, 2, п/р 260010106387 у ВФ ВАТ «КРЕДОБАНК», м. Луцьк, МФО 303224) про терміни та умови продажу пакета акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат»розміром 25 відсотків плюс 1 акція на фондовій біржі за 30 (тридцять) днів до початку перших торгів.

У разі укладення закритим акціонерним товариством «Волинський шовковий комбінат»(код ЄДРПОУ 31965022, 43023, м. Луцьк, вул. Карбишева, 2, п/р 260010106387 у ВФ ВАТ «КРЕДОБАНК», м. Луцьк, МФО 303224) Біржового контракту, передати ЗАТ «Волинський шовковий комбінат»пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат»розміром 25 відсотків плюс 1 акція, на умовах Біржового контракту та відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України від 16.11.1998 року № 2141/297/9 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.12.1998 року за № 798/3238."

За наслідками перегляду справи в апеляційному порядку, постановою Київського апеляційного господарського суду від 10.10.2007 року, апеляційну скаргу відповідача залишено без задоволення, а рішення господарського суду першої інстанції –без змін.

Постановлені у справі рішення оскаржено в касаційному порядку й ухвалою Вищого господарського суду України від 24.01.2008 року порушено касаційне провадження у справі за касаційною скаргою Фонду державного майна України, у якій він посилається на безпідставність задоволення позову, неправильне застосування судами норм матеріального права та порушення процесуальних норм і просить рішення господарського суду першої інстанції та постанову апеляційного господарського суду скасувати, постановивши нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника позивача, перевіривши матеріали справи та обговоривши, наведені у касаційній скарзі доводи, судова колегія вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково, виходячи з наступного.

Як встановлено господарським судом першої інстанції та апеляційним господарським судом під час перегляду справи в апеляційному порядку, згідно договору №КПП-444 від 01.06.2004 року, укладеного за підсумками конкурсу з продажу державного пакету акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", позивач придбав 74 526 111акцій, що складає 51,76 % статутного капіталу емітента та зобов’язався протягом 70 днів з дати підписання цього договору, укласти з Фондом державного майна України попередній договір щодо його участі у біржових торгах з продажу 25% акцій того ж емітента.

Такий договір, який передбачав зобов’язання позивача прийняти участь у біржових торгах з продажу 35 996 861 акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", а Фонду державного майна України –виставити ці акції на торги відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, сторони уклали 10.08.2004 року.

Умови придбання позивачем акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" за підсумками конкурсу та умови договору №518 від 10.08.2004 року не суперечать законодавству і відповідають плану розміщення акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", затвердженому наказом Фонду державного майна України від 10.02.2004 року №260.

План розміщення акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" у частині продажу 25% акцій держави через організаторів торгівлі цінними паперами не змінено і наказом Фонду державного майна України від 15.11.2007 року №1789, а тому, висновок господарського суду першої інстанції та апеляційного господарського суду про наявність у відповідача зобов’язань запропонувати для продажу на біржі 25% акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" з дотриманням Положення про порядок продажу на фондових біржах акцій відкритих акціонерних товариств, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольним комітетом України від 16.11.1998 року №2141/297/9 та про доведення про це до відома позивача є правильним.

В той же час, зобов’язуючи відповідача видати наказ про включення 25% акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат" до переліку акцій, які підлягають продажу на біржі, передати акції на біржу та укласти з позивачем договір купівлі-продажу цих акцій, за умови їх придбання, та передати їх позивачу, суди не звернули уваги, що, на час прийняття рішення, пакет акцій ВАТ "Херсонський бавовняний комбінат", який підлягав продажу на біржі включено до наказу Фонду державного майна України від 05.07.2007 року №1089, постановлення рішень під умовою їх виконання за настання певних подій у майбутньому, суперечить вимогам ст.84 ГПК України, постанови Пленуму Верховного Суду України "Про судове рішення" від 29.12.1976 року №11, а тому, судові рішення не можуть залишатися без змін і підлягають скасуванню, з постановленням рішення про відмову у позові у цій частині.

Враховуючи наведене, керуючись ст. ст. 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу задовольнити частково.

Рішення Господарського суду м. Києва від 12.07.2007 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.10.2007 року у частині задоволення позову щодо зобов’язання Фонду державного майна України: включити у відповідний наказ про затвердження переліку відкритих акціонерних товариств, акції яких підлягають продажу на Біржі, пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат»розміром 25 відсотків плюс одна акція (п.2.2 рішення); передати пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат» розміром 25 відсотків плюс 1 акція на фондову біржу для продажу відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України від 16.11.1998 року № 2141/297/9 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.12.1998 року за № 798/3238 (п.2.3. рішення); та, у разі укладення Закритим акціонерним товариством «Волинський шовковий комбінат" Біржового контракту, передати ЗАТ «Волинський шовковий комбінат»пакет акцій ВАТ «Херсонський бавовняний комбінат»розміром 25 відсотків плюс 1 акція, на умовах Біржового контракту та відповідно до Положення про порядок продажу на фондових біржах пакетів акцій відкритих акціонерних товариств, що належать державі, затвердженого наказом Фонду державного майна України, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Антимонопольного комітету України від 16.11.1998 року № 2141/297/9 та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 17.12.1998 року за № 798/3238 (п.2.5. рішення) скасувати і у позові у цій частині відмовити.

В решті рішення господарського суду м. Києва від 12.07.2007 року та постанову Київського апеляційного господарського суду від 10.10.2007 року залишити без змін.

Головуючий М.І. Остапенко

Судді Є.М. Борденюк

І.В. Вовк