Decision № 116390593, 08.01.2024, Volyn District Administrative Court

ВОЛИНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

08 січня 2024 року ЛуцькСправа № 140/26290/23

Волинський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого-судді Андрусенко О. О.,

при секретарі судового засідання Васьковець Т. О.,

за участю представника позивача Гаврилюка Д.Ю.,

представник відповідача Анісімова Д. Д.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні за правилами загального позовного провадження адміністративну справу за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Волиньгаз Збут» до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг про визнання протиправною та скасування постанови,

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Волиньгаз Збут» (далі ТзОВ «Волиньгаз Збут», позивач) звернулося з позовом до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі НКРЕКП, відповідач) про визнання протиправною та скасування постанови від 04.04.2023 №613 «Про накладення штрафу на ТзОВ «Волиньгаз Збут» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу».

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 08.03.2023 НКРЕКП складений акт № 142 за результатами проведення планової перевірки дотримання суб`єктом господарювання ТзОВ «Волиньгаз Збут» вимог законодавства та Ліцензійних умов з провадження господарської діяльності з постачання природного газу, затверджених постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 16.02.2017 №201 (далі - Ліцензійні умови) за період діяльності з 01.01.2021 по 31.12.2022.

За результатами розгляду Акта від 08.03.2023 за №142, НКРЕКП складено постанову «Про накладення штрафу на ТзОВ «ВОЛИНЬГАЗ ЗБУТ» від 04.04.2023 №613 за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, відповідно до якої накладено штраф у розмірі 102000,00грн. на ТзОВ «ВОЛИНЬГАЗ ЗБУТ» за порушення вимог законодавства та пункту 2.1 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу газотранспортної системи, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2493, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за №1378/27823 (далі - Кодекс ГТС), та положень пункту 4.1 Типового договору транспортування природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2497, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 06.11.2015 за № 1383/27828 (далі - Типовий договір), в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування; пункту 2.2 Ліцензійних умов, а саме підпункту 6 у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватись до заяви про о тримання ліцензії, протягом одного місяця з дня їх настання; пункту 13 у частині виконання умови (вимоги) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів постачання природного газу; підпункту 18 у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку; підпункту 23 у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП; підпункту 24 у частині обов`язку ліцензіата викопувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та/або законодавством; підпункту 25 у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП.

Позивач не погоджується із оскаржуваною постановою НКРЕКП від 04.04.2023 №613, оскільки висновки акту перевірки не відповідають фактичним обставинам, ТОВ «ВОЛИНЬГАЗ ЗБУТ» у своїй діяльності дотримується вимог нормативно-правових актів, якими передбачено, що замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора ГТС у вчиненні дій з регулювання небалансів. ТзОВ «Волиньгаз Збут» врегульовані щодобові небаланси шляхом оформлення ТзОВ «Оператор ГТС України» та направлення одностороннього акту врегулювання щодобових небалансів товариства у 2021-2022 роках, які своєчасно, належно та в повному обсязі сплачені.

Разом з тим, зміна даних адреси веб-сайту товариства відбулась 01.12.2021 про шо було повідомлено Комісію 14.12.2021 листом № 437007.1-Сл-4385-1221, долучивши до нього оновлені відомості про засоби провадження господарської діяльності з постачання природного газу, відтак здійснено належне інформування НКРЕКП про нову адресу веб-сайту. Крім того, при проведенні перевірки для ознайомлення надавалась ліцензійна справа, яка містить примірник вищезазначеного листа, а відтак твердження Комісії про ненадання підтверджуючих документів про належне інформування НКРЕКП про нову адресу веб-сайту не відповідає дійсності.

Крім того, позивач зазначає, що споживачі, які звернулися щодо повернення помилково оплачених коштів, за умови подання їх згідно порядку були та включені бухгалтерією у Реєстр на повернення в порядку черговості. При цьому, заяви, зазначені у списку, наданому НКРЕКП, опрацьовані товариством, а помилково оплачені кошти повернуті споживачам.

В частині складання звітності позивач наголошує на тому, що така відправлялась на паперових носіях, однак НКРЕКП при зарахуванні дати отримання Форми № 5 та Форми № 5а в паперовому вигляді розраховано дату отримання, а не дату відправлення вхідної кореспонденції.

Водночас позивач не погоджується із розміром штрафу на суму 102000,00 грн., оскільки такий є значним для такого виду адміністративної відповідальності, як штраф за подібних правовідносин та зазначає на дискримінаційний підхід, який проявляється в необґрунтованості, безпідставності та абсолютній не співмірності кількості та змісту порушень з розміром штрафу, який застосовано НКРЕКП, як Регулятором на ринку природного газу.

З урахуванням наведеного просить позов задовольнити.

Ухвалою судді Волинського окружного адміністративного суду від 11.09.2023 прийнято позовну заяву до розгляду, відкрито провадження у справі за вказаним позовом та ухвалено судовий розгляд справи проводити за правилами загального позовного провадження, призначено у даній справі підготовче засідання.

В поданому до суду відзиві на позовну заяву від 27.09.2023 № 876/15-23 представник відповідача позов не визнала та просить залишити його без задоволення з підстав правомірності оскаржуваної постанови від 04.04.2023 №613 «Про накладення штрафу на ТзОВ «Волиньгаз Збут» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу»» у розмірі 102000,00 грн.

Крім того, позивачем подано до суду відповідь на відзив, а представником відповідача заперечення, у яких представники сторін підтримали власну правову позицію, викладену у позовній заяві та відзиві відповідно.

Ухвалою суду від 31.10.2023 закрито підготовче провадження у справі та призначено справу до судового розгляду по суті.

В судовому засіданні представник позивача Гаврилюк Д.Ю. позов підтримав з підстав, викладених у заявах по суті справи, та просить його задовольнити.

Представник відповідача Анісімов Д. Д. у судовому засіданні позов заперечив та просить відмовити у його задоволенні з мотивів, вказаних у заявах по суті справи.

Заслухавши пояснення представників учасників справи, дослідивши письмові докази та письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, суд встановив наступне.

Судом встановлено, що ТзОВ «Волиньгаз Збут» є підприємством, що здійснює господарську діяльність із постачання природного газу, яке діє на підставі ліцензії, виданої постановою НКРЕКП №633 від 11.05.2017.

З матеріалів справи вбачається, що на підставі постанови НКРЕКП від 23.11.2022 №1550, постанови НКРЕКП від 21.05.2023 №334 (продовження строку перевірки) та посвідчення на проведення планової перевірки від 25.01.2023, у період з 09.02.2023 по 08.03.2023 відповідачем проведено планову перевірку щодо дотримання позивачем вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу, щодо здійснення господарської діяльності з розподілу природного газу, за період діяльності з 01.01.2021 по 31.12.2022.

За результатами планової перевірки ТзОВ «Волиньгаз Збут» складено Акт №142 від 08.03.2023, яким було встановлено ряд порушень законодавства та Ліцензійних умов допущених Ліцензіатом при здійсненні своєї господарської діяльності з постачання природного газу, а саме:

пункту 2.1 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу ГТС, та положень пункту 4.1 Типового договору, в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування;

пункту 2.2 Ліцензійних умов, а саме:

підпункту 6 у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватись до заяви про о тримання ліцензії, протягом одного місяця з дня їх настання;

підпункту 13 у частині виконання умови (вимоги) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів постачання природного газу;

підпункту 18 у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку;

підпункту 23 у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП;

підпункту 24 у частині обов`язку ліцензіата викопувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та/або законодавством;

підпункту 25 у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП.

Не погоджуючись із висновками, які були викладені в Акті перевірки №142 від 08.03.2023, ТзОВ «Волииьгаз Збут» було надано до НКРЕКП пояснення, оформлені листом №437-Сл-182-0323 від 14.03.2023 та пояснення до обґрунтування до проекту постанови НКРЕКП № 437-Сл-214-0323 від 31.03.2023.

За результатами розгляду Акту №142 від 08.03.2023 та пояснень позивача, НКРЕКП прийняло оскаржувану постанову від 04.04.2023 №613 «Про накладення штрафу на ТзОВ «Волиньгаз Збут» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу».

З оскаржуваної постанови №613 від 04.04.2023 вбачається, що відповідачем накладено на позивача штраф у розмірі 102000,00 грн. за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов, а саме:

пункту 2.1 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу ГТС, та положень пункту 4.1 Типового договору, в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування;

пункту 2.2 Ліцензійних умов, а саме:

підпункту 6 у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватись до заяви про о тримання ліцензії, протягом одного місяця з дня їх настання;

підпункту 13 у частині виконання умови (вимоги) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів постачання природного газу;

підпункту 18 у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку;

підпункту 23 у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП;

підпункту 24 у частині обов`язку ліцензіата викопувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та/або законодавством;

підпункту 25 у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП.

При вирішенні даного спору суд застосовує такі нормативно-правові акти.

Відповідно до частини першої статті 1 Закону України «Про Національну комісію, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг» від 22.09.2016 №1540-VIII (далі - Закон №1540-VIII) Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (далі - Регулятор), є постійно діючим центральним органом виконавчої влади зі спеціальним статусом, який утворюється Кабінетом Міністрів України.

Пунктом 1 частини першої статті 2 Закону №1540-VIII передбачено, що Регулятор здійснює державне регулювання, моніторинг та контроль за діяльністю суб`єктів господарювання у сферах енергетики та комунальних послуг, зокрема: у сфері енергетики: діяльності з транспортування, розподілу, зберігання (закачування, відбору), надання послуг установки LNG, постачання природного газу.

Згідно із частиною другою статті 3 Закону №1540-VIII Регулятор здійснює державне регулювання шляхом:

1) нормативно-правового регулювання у випадках, коли відповідні повноваження надані Регулятору законом;

2) ліцензування діяльності у сферах енергетики та комунальних послуг;

3) формування цінової і тарифної політики у сферах енергетики та комунальних послуг та реалізації відповідної політики у випадках, коли такі повноваження надані Регулятору законом;

4) державного контролю та застосування заходів впливу;

5) використання інших засобів, передбачених законом.

Відповідно до пунктів 11, 12 частини першої статті 17 Закону №1540-VIII для ефективного виконання завдань державного регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор: контролює додержання ліцензіатами законодавства у відповідній сфері регулювання і ліцензійних умов провадження господарської діяльності та вживає заходів до запобігання порушенням ліцензійних умов; розглядає справи про порушення ліцензійних умов, а також справи про адміністративні правопорушення і за результатами розгляду приймає рішення про застосування санкцій, накладення адміністративних стягнень у випадках, передбачених законом, приймає у межах своєї компетенції рішення про направлення до відповідних державних органів матеріалів про виявлені факти порушення законодавства.

За приписами частин першої - третьої, п`ятої статті 19 Закону №1540-VIII Регулятор здійснює державний контроль за дотриманням суб`єктами господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, законодавства у відповідних сферах та ліцензійних умов шляхом проведення планових та позапланових виїзних, а також невиїзних перевірок відповідно до затверджених ним порядків контролю.

Перевірка проводиться на підставі рішення Регулятора.

Для проведення перевірки створюється комісія з перевірки, що складається не менш як із трьох представників центрального апарату та/або територіальних органів Регулятора.

За результатами перевірки складається акт у двох примірниках, який підписується членами комісії з перевірки. Один примірник акта про результати перевірки передається суб`єкту господарювання, діяльність якого перевірялася, або уповноваженій ним особі. У разі відмови суб`єкта господарювання або уповноваженої ним особи прийняти акт про результати перевірки такий акт надсилається суб`єкту господарювання рекомендованим листом протягом п`яти робочих днів з дня підписання акта членами комісії з перевірки. Суб`єкт господарювання, діяльність якого перевірялася, має право надати письмові пояснення та обґрунтування щодо проведеної перевірки та/або виявлених порушень у строк до п`яти робочих днів з дня отримання акта про результати перевірки. У разі виявлення порушень акт про результати перевірки вноситься на засідання Регулятора, за результатами якого Регулятор приймає рішення про застосування до суб`єкта господарювання, що провадить діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, санкції, передбаченої цим Законом. Акт про результати перевірки разом із поясненнями та обґрунтуванням суб`єкта господарювання, діяльність якого перевірялася, підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора до розгляду акта на засіданні Регулятора.

Частиною шостою статті 19 Закону №1540-VIII встановлено, що планові перевірки суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, проводяться не частіше одного разу на рік відповідно до річних планів, які затверджуються Регулятором до 1 грудня року, що передує плановому, та оприлюднюються на його офіційному веб-сайті. План здійснення заходів державного контролю на відповідний плановий період оприлюднюється на офіційному веб-сайті Регулятора не пізніш як за п`ять днів до початку відповідного планового періоду. Планова виїзна перевірка проводиться за умови письмового повідомлення суб`єкта господарювання про проведення планового заходу не пізніш як за 10 днів до дня його початку. Строк проведення планової виїзної перевірки не може перевищувати 15 робочих днів, а щодо суб`єктів малого підприємництва - п`яти робочих днів. У разі великих обсягів перевірки за рішенням Регулятора строк проведення планової виїзної перевірки може бути збільшений до 20 робочих днів, а для суб`єктів малого підприємництва - до семи робочих днів із внесенням відповідних змін до посвідчення на проведення перевірки. Щорічно, до 1 червня, Регулятор готує звіт про виконання річного плану державного контролю суб`єктів господарювання, що провадять діяльність на ринках у сферах енергетики та комунальних послуг, за попередній рік, який включається до річного звіту про діяльність Регулятора та підлягає оприлюдненню на офіційному веб-сайті Регулятора.

Відповідно до частини другої статті 22 Закону №1540-VIII за порушення законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у відповідній сфері, та суб`єктів, що належать до особливої групи споживачів, Регулятор може застосовувати санкції у вигляді:

1) застереження та/або попередження про необхідність усунення порушень;

2) накладення штрафу;

3) зупинення дії ліцензії;

4) анулювання ліцензії.

За приписами частини третьої статті 22 Закону №1540-VIII У разі виявлення порушень законодавства у сферах енергетики та комунальних послуг Регулятор у 30-денний строк з дня складення акта перевірки розглядає питання відповідальності суб`єкта, щодо якого здійснювалася перевірка, його посадових осіб на своєму засіданні та приймає рішення про застосування до суб`єкта, щодо якого здійснювалася перевірка, санкцій та/або застосування адміністративного стягнення до посадової особи такого суб`єкта. При застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.

Згідно із частиною четвертою статті 22 Закону №1540-VIII Регулятор застосовує штрафні санкції до суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, у розмірах, встановлених цим Законом, законами України «Про ринок електричної енергії», «Про природні монополії», «Про питну воду та питне водопостачання», «Про ринок природного газу», «Про теплопостачання», «Про енергетичну ефективність».

Відповідно до частини першої статті 59 Закону України «Про ринок природного газу» від 09.04.2015 №329-VIII суб`єкти ринку природного газу, які порушили законодавство, що регулює функціонування ринку природного газу, несуть відповідальність згідно із законом.

Пунктом 1 частини другої статті 59 Закону №329-VIII передбачено, що правопорушеннями на ринку природного газу зокрема є: порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності.

За приписами частини третьої статі 59 Закону №329-VIII у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу до відповідних суб`єктів ринку природного газу можуть застосовуватися санкції у виді: 1) попередження про необхідність усунення порушень; 2) штрафу; 3) зупинення дії ліцензії; 4) анулювання ліцензії.

Відповідно до підпункту «б» пункту 5 частини четвертої статті 59 Закону №329-VIII Регулятор у разі скоєння правопорушення на ринку природного газу приймає у межах своїх повноважень рішення про накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу (крім споживачів) у таких розмірах: від 3000 до 100000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян - на суб`єктів господарювання, що провадять господарську діяльність на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню: за порушення ліцензійних умов провадження відповідного виду господарської діяльності на ринку природного газу, що підлягає ліцензуванню.

Згідно із частиною п`ятою статті 59 Закону №329-VIII під час визначення санкцій за порушення, передбачені цією статтею, Регулятор враховує серйозність і тривалість правопорушення, наслідки правопорушення для інтересів ринку природного газу та його суб`єктів, пом`якшуючі та обтяжуючі обставини. Поведінка правопорушника, спрямована на зменшення негативних наслідків правопорушення, негайне припинення правопорушення після його виявлення, сприяння виявленню правопорушення Регулятором під час перевірки вважаються пом`якшуючими обставинами. Поведінка правопорушника, спрямована на приховування правопорушення та його негативних наслідків, на продовження вчинення правопорушення, а також повторне вчинення правопорушення на ринку природного газу вважаються обтяжуючими обставинами.

За правилами частин шостої - восьмої статті 59 Закону №329-VIII рішення Регулятора про накладення санкцій за порушення, передбачені цією статтею, може бути прийняте протягом 30-денного строку з дня складення акта перевірки. Накладення санкцій, передбачених цією статтею, не допускається, якщо порушення було виявлено через п`ять або більше років після його скоєння (у разі триваючого порушення - його припинення) або виявлення його наслідків. За одне правопорушення на ринку природного газу може застосуватися лише один вид штрафної санкції (штраф) або штраф разом із зупиненням дії ліцензії. Рішення про накладення санкцій Регулятором оскаржуються в судовому порядку.

Відповідно до пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов господарська діяльність з постачання природного газу здійснюється з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу.

Згідно із пунктом 5 глави 1 розділу І Кодексу ГТС терміни, що використовуються в цьому Кодексі, мають такі значення:

балансування системи - діяльність, яка здійснюється оператором газотранспортної системи в рамках надання послуг транспортування, що полягає у врівноваженні попиту та пропозиції природного газу у газотранспортній системі, що охоплює фізичне балансування та комерційне балансування;

газова доба (D) - газова доба, в якій здійснюється надання послуг транспортування природного газу;

комерційне балансування - діяльність оператора газотранспортної системи, що полягає у визначенні та врегулюванні небалансу, який виникає з різниці між обсягами природного газу, що надійшли через точки входу, і обсягів природного газу, відібраного через точку виходу, у розрізі замовників послуг транспортування, що здійснюється на основі алокації;

небаланс - різниця між обсягами природного газу, поданими замовником послуг транспортування для транспортування на точці входу, та відібраними замовником послуг транспортування з газотранспортної системи на точці виходу, що визначається відповідно до алокації;

плата за добовий небаланс - це сума коштів, яку замовник послуг транспортування сплачує або отримує відповідно до розміру добового небалансу;

портфоліо балансування - сукупність подач та відборів замовника послуг транспортування природного газу.

Пунктом 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС передбачено, що замовники послуг транспортування відповідають за збалансованість своїх портфоліо балансування протягом періоду балансування для мінімізації потреб оператора газотранспортної системи у вчиненні дій із врегулювання небалансів, передбачених цим Кодексом. Періодом балансування є газова доба (D).

Згідно із пунктом 4.1 Типового договору замовник зобов`язаний вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування.

Крім того, пунктом 4.1 договору транспортування природного газу, укладеного 12.12.2019 №1910000125 між ТОВ «Оператор ГТС України» (оператор) та ТОВ «Волиньгаз Збут» (замовник), передбачено обов`язок замовника вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування.

Системний аналіз вказаних нормативно-правових актів дає підстави суду дійти висновку про те, що недотримання вимог пункту 1 глави 1 розділу XIV Кодексу ГТС, пункту 2.1 Ліцензійних умов в частині зобов`язання замовників послуг транспортування вчасно збалансовувати своє портфоліо балансування є не лише порушенням замовником умов договору, укладеного з оператором газотранспортної системи, а й правопорушенням на ринку природного газу у вигляді порушення ліцензіатами відповідних ліцензійних умов провадження господарської діяльності (пункт 1 частини другої статті 59 Закону №329-VIII).

На думку суду, ТзОВ «Волиньгаз Збут» допустило порушення вимог законодавства та пункту 2.1 глави 2 Ліцензійних умов у частині здійснення господарської діяльності з постачання природного газу з дотриманням вимог Правил постачання природного газу, інших нормативно-правових актів та нормативних документів, які регулюють ринок природного газу, а саме вимог пункту 1 глави XIV Кодексу ГТС та положень пункту 4.1 Типового договору в частині вчасного збалансування свого портфоліо балансування, що підтверджується актом перевірки від 08.03.2023 за №142 та не спростовано позивачем під час судового розгляду справи, тому у відповідача були наявні фактичні та правові підстави для застосування до позивача санкцій у вигляді штрафу на підставі статті 22 Закону №1540-VIII, статті 59 Закону №329-VIII.

Стосовно решти виявлених порушень, зокрема, які полягають у недотриманні ТзОВ «Волиньгаз Збут» вимог підпунктів 6, 13, 18, 23, 24, 25 пункту 2.2 Ліцензійних умов, суд зазначає наступне.

Так, регулятором під час планової перевірки позивача було встановлено, що ТзОВ «Волиньгаз Збут» невчасно проінформував НКРЕКП про зміни даних, зазначених у відомостях, що додавались до заяви про отримання ліцензії, зокрема 01.03.2021 відбулись зміни до договору про надання послуг від 31.08.2020 № 38А437-396-20 (додаткова угода від 01.03.2021), укладеного з ТзОВ «104.UA» в частині будівель та/або приміщень, в яких організовано прийом та обслуговування споживачів, в той же час Ліцензіат про зміни повідомив НКРЕКП листом від 22.04.2021 № VLz-CK-9911.

Так, питання надання повідомлень НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у заяві, документах та відомостях, що додавалися до заяви про отримання ліцензії на строк запровадження (введення) воєнного стану в Україні врегульовано постановою НКРЕКП від 03.03.2022 № 336 «Про врегулювання питання надання повідомлень НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у заяві, документах та відомостях, що додавалися до заяви про отримання ліцензії на строк запровадження (введення) воєнного стану в Україні», якою продовжено терміни подання таких повідомлено, а саме вказані повідомлення мають бути подані протягом 30 робочих днів після закінчення воєнного стану в Україні. Натомість, постановою НКРЕКП від 14.02.2023 № 263 «Про внесення зміни до постанови НКРЕКП від 03 березня 2022 року № 336» було внесено зміни до постанови НКРЕКП від 03 03 2022 № 336, згідно з якими Ліцензіатам НКРЕКП, протягом 20 робочих днів з дня набрання чинності цією постановою, необхідно подати НКРЕКП повідомлення про зміни інформації про підтвердження відсутності здійснення контролю за діяльністю суб`єкта господарювання у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції», резидентами держав, що здійснюють збройну агресію проти України у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про оборону України», з дати початку дії воєнного стану в Україні за формою, встановленою відповідними ліцензійними умовами провадження господарської діяльності.

В ході перевірки встановлено, що фактичне місцезнаходження та найменування Ліцензіата відповідає інформації щодо місцезнаходження та найменування ТзОВ «ВОЛИНЬГАЗ ЗБУТ», зазначеній у Витязі з державного реєстру та даним, наведеним у Реєстрі суб`єктів господарювання, які провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, діяльність яких регулюється НКРЕКП. Протягом періоду, що перевіряється, відбувалися зміни даних, зазначених у документах, що додавалися ТзОВ «ВОЛИНЬГАЗ ЗБУТ» до заяви про видачу ліцензії, про що Товариство повідомляло НКРЕКП, зокрема, Ліцензіат листом від 22.04.2021 № VLz-CK-9911 повідомив НКРЕКП щодо оновлення інформації про наявні будівлі та/або приміщення, в яких організовано прийом та обслуговування споживачів. Відповідно до додаткової угоди від 01.03.2021 № 1 до договору про надання послуг від 31.08.2020 № 38А437-396-20 укладеного з ТзОВ «104 UA» зазначені зміни відбулись 01.03.2021, що свідчить про несвоєчасне проінформування НКРЕКП про зміни даних, зазначених у відомостях, що додавались до заяви про отримання ліцензії.

Крім того, згідно уточненої відомості про засоби провадження господарської діяльності з постачання природного газу ТзОВ «Волиньгаз Збут», наданої Ліцензіатом до НКРЕКП листом від 30.03.2021 № VLz-CK-1211 в графі «Інформація про наявність власного вебсайту» зазначено не діючу веб-адресу товариства, при тому що наявна діюча, однак інформація щодо зміни даних, зазначених у відомостях, що додавались до заяви про отримання ліцензії в частині зміни адреси веб-сайту товариства в НКРЕКП не надходила, що свідчить про порушення ТзОВ «Волиньгаз Збут» підпункт 6 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов у частині обов`язку повідомляти НКРЕКП про всі зміни даних, які були зазначені в заяві про отримання ліцензії та в документах, що додавалися до заяви, не пізніше одного місяця з дня настання таких змін.

Відповідно до пункту 2 розділу III Правил постачання природного газу, затверджених постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2496 (далі - Правила постачання, в редакції чинній, що охоплює період здійснення перевірки), постачання природного газу побутовому споживачу здійснюється на підставі договору, що укладається між ним та постачальником на умовах типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого Регулятором, які є однаковими для всіх побутових споживачів України. Особливості здійснення постачання природного газу побутовому споживачу постачальником «останньої надії» визначені розділом VI цих Правил. За договором постачання природного газу постачальник зобов`язаний поставити побутовому споживачу природний газ у необхідних для нього об`ємах (обсягах), а побутовий споживач зобов`язаний своєчасно оплачувати постачальнику вартість природного газу у розмірі, строки та порядку, що визначені договором. Договір постачання природного газу побутовим споживачам укладається з урахуванням статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного кодексу України шляхом заявочного приєднання побутового споживача до умов договору постачання природного газу побутовим споживачам за згодою постачальника відповідно до умов Типового договору постачання природного газу побутовим споживачам, затвердженого постановою НКРЕКП від 30 вересня 2015 року № 2500 (далі - Типовий договір), що розміщений на офіційному вебсайті Регулятора та постачальника і не потребує двостороннього підписання письмової форми договору. На письмову вимогу побутового споживача постачальник зобов`язаний протягом десяти робочих днів з дати отримання такого письмового звернення безкоштовно надати побутовому споживачу підписану уповноваженою особою постачальника письмову форму договору постачання природного газу побутовим споживачам.

Відповідно до пункту 5 розділу ІІ Правил постачання ( в редакції чинній, що охоплює період здійснення перевірки) договір постачання природного газу повинен містити такі умови, що є істотними та обов`язковими для цього виду договору: 1) місце і дата укладення договору, а також найменування/прізвища, імена, по батькові постачальника і споживача та їх EIC-коди як суб`єктів ринку природного газу; 2) предмет договору, відповідно до якого постачальник зобов`язується поставити споживачу природний газ в необхідних для нього об`ємах (обсягах); 3) ЕІС-код точки/точок комерційного обліку споживача, по яких буде здійснюватися постачання природного газу постачальником (за необхідності, якщо по інших точках комерційного обліку постачання газу здійснює інший постачальник); 4) найменування Оператора ГРМ/ГТС, з яким споживач уклав договір розподілу/транспортування природного газу; 5) річні, місячні та/або добові обсяги природного газу, у тому числі в розрізі точок комерційного обліку (за необхідності), та/або допустиме їх відхилення; 6) порядок перегляду та коригування підтверджених обсягів природного газу, у тому числі протягом розрахункового періоду; 7) режими постачання та споживання природного газу протягом розрахункового періоду; 8) ціна постачання природного газу за договором; 9) порядок та строки проведення розрахунків за поставлений природний газ; 10) порядок звіряння фактичного об`єму (обсягу) спожитого природного газу на певну дату чи протягом відповідного періоду; 11) відповідальність сторін за невиконання умов договору та підстави її застосування, у тому числі в разі перевищення споживачем підтверджених обсягів природного газу за відповідний період, а також механізми компенсації і повернення, які застосовуються, якщо рівні якості послуг постачальника за договором не виконуються, зокрема за неточності в рахунку чи його затримці (норма вноситься в договір за згодою сторін); 12) перелік випадків, коли постачання природного газу може бути обмежено/припинено споживачу, та порядок обмеження/припинення, а по споживачу, що не є захищеним відповідно до Правил про безпеку постачання природного газу, затверджених центральним органом виконавчої влади, що забезпечує формування та реалізацію державної політики в нафтогазовій галузі, додаткові вимоги, визначені в зазначених Правилах; 13) порядок зміни постачальника; 14) строк дії договору та умови і порядок його продовження, припинення чи розірвання, у тому числі інформація щодо можливості його одностороннього розірвання; 15) місцезнаходження/місце проживання, банківські реквізити сторін; 16) інформація, що стосується прав споживачів, у тому числі щодо розгляду скарг (вирішення спорів) постачальником, і засоби спілкування та/або публічного оголошення інформації, що подається постачальником згідно з цими Правилами; 17) порядок вирішення спорів відповідно до пункту 9 розділу VII цих Правил; 18) право споживача на отримання інформації, визначеної Законом України «Про особливості доступу до інформації у сферах постачання електричної енергії, природного газу, теплопостачання, централізованого постачання гарячої води, централізованого питного водопостачання та водовідведення».

Перевіркою встановлено, що для здійснення заходів з припинення/обмеження газопостачання споживачам у випадках, передбачених чинним законодавством, ТзОВ «Волиньгаз Збут» у періоді, що перевірявся, укладено з AT «ВОЛИНЬГАЗ» договір на виконання робіт з припинення (обмеження) з додатковими угодами до нього.

Згідно з положеннями абзацу 4 пункту 24 розділу III Правил постачання у разі переплати сума переплати зараховується в рахунок оплати на наступний розрахунковий період або повертається на поточний рахунок споживача на його письмову вимогу протягом п`яти робочих днів після отримання такої вимоги.

Відтак, на письмову вимогу споживача щодо повернення коштів переплати за послуги постачання природного газу, постачальник зобов`язаний повернути споживачу переплату протягом п`яти робочих днів

Водночас до НКРЕКП надійшли звернення споживачів щодо неповернення ТзОВ «Волиньгаз Збут» суми переплати за послуги постачання природного газу (Результати аналізу звернень споживачів, а також інформації та документів, наданих ТзОВ «Волиньгаз Збут» відображено в таблиці 1.13.1 Акту № 143 від 08.03.2023)

Суд зазначає, що позивач і сам погоджується з тим, що ним при здійсненні своєї діяльності було недотримано термінів повернення побутовим споживачам переплати за спожитий природний газ, при тому посилається на Указ Президента України від 24.02.2022 № 64/2022 «Про введення воєнного стану в Україні» та Закон України від 24.02.2022 № 2102-ІХ «Про затвердження Указу Президента України «Про введення воєнного стану в Україні», яким з 24.02.2022 на території України введено військовий стан.

Однак, суд не бере вказані пояснення позивача до уваги, оскільки такі не спростовують факту вчинення ним порушення підпункту 13 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов щодо виконання умов (вимог) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів природного газу, а саме положення пункту 24 розділу III Правил постачання в частині зарахування у разі переплати суми переплати в рахунок оплати на наступний розрахунковий період або повернення на поточний рахунок споживача на його письмову вимогу протягом п`яти робочих днів після отримання такої вимоги.

Крім того, ТзОВ «Волиньгаз Збут» подавало звітність до НКРЕКП та Сектору НКРЕКП у Волинській області з порушенням термінів, а саме: форма № 5-НКРЕКП-газ-моніторинг (квартальна) за 2021 рік за II квартал - до НКРЕКП - 2 дні, за III квартал до НКРЕКП - звітність відсутня; форма № 5а-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) за 2021 рік за березень - до НКРЕКП - 1 день, до ТО НКРЕКП - 182 дні, за квітень - до НКРЕКП - 1 день, до ТО НКРЕКП - 152 дні, за травень - до НКРЕКП - 2 дні, до ТО НКРЕКП - 118 днів, за червень - до ТО НКРЕКП - 91 день, за липень - до ТО НКРЕКП - 60 днів, за серпень - до ТО НКРЕКП - 29 днів; форма № 5а-НКРЕКП-газ-моніторинг (місячна) за 2022 рік за січень - до ТО НКРЕКП - 1 день; за лютий-квітень - до НКРЕКП - звітність відсутня, відтак, суд зазначає, що ТзОВ «Волипьгаз Збут» порушено вимог підпункту 18 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов в частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку.

НКРЕКП під час планової перевірки встановлено, що Ліцензіат невірно заповнено звітність за формою № 5-НКРЕКП за І-IV квартали 2021 року та за І-ІV квартали 2022 року, зокрема невірно заповнена колонка 5 «Оплачено за борги минулих періодів» розділу II «Стан розрахунків споживачів за спожитий природний газ» та «Оплачено за природний газ» у формі за IV квартал 2022 року, а також розділ IV «Кількість скарг та звернень споживачів». Крім того, у звіті за III квартал 2022 року невірно заповнено розділ III «Зміна споживачами постачальника природного газу» колонка 1 «Споживачі, які виявили намір змінити постачальника, кількість повідомлень», відтак відповідачем вірно встановлений факт недотримання ТзОВ «Волиньгаз Збут» підпункту 23 пункту 2.2 Ліцензійних умов у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП.

Постановою НКРЕКП від 28.04.2021 № 716 «Про затвердження Змін до Ліцензійних умов провадження господарської діяльності на ринку природного газу» передбачено обов`язок Ліцензіата протягом трьох місяців з дня набрання нею чинності подати до НКРЕКП документи, якими доповнено перелік документів, що додаються до заяви про отримання ліцензії, а саме інформацію про підтвердження відсутності здійснення контролю за діяльністю суб`єкта господарювання у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про захист економічної конкуренції», резидентами держав, що здійснюють збройну агресію проти України у значенні, наведеному у статті 1 Закону України «Про оборону України» та Відомість про доступність будівель та приміщень для прийому та обслуговування споживачів для людей з інвалідністю та інших мало мобільних груп населення.

Водночас ні матеріали справи, ні матеріали перевірки не містять доказів подання відповідної інформації, відтак, суд приходить до висновку, що ліцензіат не забезпечив надання необхідної інформації у встановлений постановою НКРЕКП від 28.04.2021 №716 термін, що вказує на порушення ТзОВ «Волиньгаз Збут» підпункт 24 пункту 2.2 глави 2 Ліцензійних умов щодо виконання рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідним рішенням та/або законодавством.

На думку суду, оскільки ТзОВ «Волиньгаз Збут» допустило порушення вимог законодавства та пункту 2.2 Ліцензійних умов, а саме підпункту 6 у частині повідомлення НКРЕКП про всі зміни даних, зазначених у документах, що мають додаватись до заяви про отримання ліцензії, протягом одного місяця з дня їх настання; підпункту 13 у частині виконання умови (вимоги) чинних Правил постачання природного газу, що затверджуються НКРЕКП, а також договорів постачання природного газу; підпункту 18 у частині складання звітності, затвердженої НКРЕКП, щодо провадження господарської діяльності з постачання природного газу та подання її до НКРЕКП у встановленому порядку; підпункту 23 у частині надання до НКРЕКП документів, інформації та звітності, що містять достовірні дані, необхідні для виконання НКРЕКП своїх повноважень, в обсягах та у строки, встановлені НКРЕКП; підпункту 24 у частині обов`язку ліцензіата викопувати рішення НКРЕКП у строки, встановлені відповідними рішеннями та/або законодавством; підпункту 25 у частині дотримання мінімальних стандартів та вимог до якості обслуговування споживачів та постачання природного газу, затверджених НКРЕКП та не спростовано позивачем під час судового розгляду справи, тому у відповідача були наявні фактичні та правові підстави для застосування до позивача санкцій у вигляді штрафу на підставі статті 22 Закону № 1540-VIII, статті 59 Закону № 329-VIII.

Стосовно доводів позивача про недотримання відповідачем вимог частини п`ятої статті 59 Закону №329-VIII, суд зазначає про таке.

Відповідно до частини п`ятої статті 59 Закону №329-VIII під час визначення санкцій за порушення, передбачені цією статтею, Регулятор враховує серйозність і тривалість правопорушення, наслідки правопорушення для інтересів ринку природного газу та його суб`єктів, пом`якшуючі та обтяжуючі обставини. Поведінка правопорушника, спрямована на зменшення негативних наслідків правопорушення, негайне припинення правопорушення після його виявлення, сприяння виявленню правопорушення Регулятором під час перевірки вважаються пом`якшуючими обставинами. Поведінка правопорушника, спрямована на приховування правопорушення та його негативних наслідків, на продовження вчинення правопорушення, а також повторне вчинення правопорушення на ринку природного газу вважаються обтяжуючими обставинами.

Крім того, за приписами частини третьої статті 22 Закону №1540-VIII при застосуванні санкцій Регулятор має дотримуватися принципів пропорційності порушення і покарання та ефективності санкцій, які мають стримуючий вплив.

На думку суду, про дотримання відповідачем вимог частини п`ятої статті 59 Закону №329-VIII, частини третьої статті 22 Закону №1540-VIII свідчать надані НКРЕКП документи.

Так, до проекту оскаржуваної постанови про накладення штрафу на ТОВ «ВОЛИНЬГАЗ ЗБУТ» за порушення вимог законодавства Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу Департаментом ліцензійного контролю НКРЕКП було підготовлено обґрунтування, у якому, зокрема, викладено суть виявленого порушення із описом обставин, вказано про поведінку позивача, спрямовану на врегулювання щодобових небалансів шляхом оформлення акту та оплати, та висловлено пропозицію про накладення штрафу в розмірі 102,0тис.грн.

Суд також враховує, що оскаржуваною постановою від 04.04.2023 №613 на позивача накладено штраф в сумі 102000,00грн., тоді як підпунктом «б» пункту 5 частини четвертої статті 59 Закону №329-VIII передбачено накладення штрафів на суб`єктів ринку природного газу у розмірі від 3000 до 100000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (що становить від 51000,00грн. до 1700000,00грн.). Тобто, до позивача застосовано штраф в сумі, що становить 6000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, - у розмірі, ближче до мінімального розміру штрафу, визначеного законодавством. Вказані обставини свідчать про обґрунтованість застосованого відповідачем розміру штрафу.

З урахуванням встановлених обставин справи та наведених норм чинного законодавства України, суд дійшов висновку, що оскаржувана у цій справі постанова НКРЕКП від 04.04.2023 №613 «Про накладення штрафу на ТзОВ «Волиньгаз Збут» за порушення вимог законодавства та Ліцензійних умов провадження господарської діяльності з постачання природного газу» є правомірною та такою, що прийнята відповідно до вимог частини другої статті 2 КАС України, доводи позивача про незаконність перевірки, за наслідками якої прийнята вказана постанова, та про відсутність у його діях порушень законодавства не знайшли свого підтвердження під час розгляду справи, при цьому, відповідачем при прийнятті вказаної постанови дотримані вимоги частини п`ятої статті 59 Закону №329-VIII, частини третьої статті 22 Закону №1540-VIII, у зв`язку із чим у задоволенні позовних вимог про визнання протиправною та скасування постанови з підстав, викладених у позовній заяві та інших заявах позивача по суті справи, належить відмовити.

Керуючись статтями 243 ч. 3, 245, 246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України,

ВИРІШИВ:

У задоволенні адміністративного позову відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення суду може бути оскаржене шляхом подання апеляційної скарги до Восьмого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Позивач: Товариство з обмеженою відповідальністю Волиньгаз Збут (43024, Волинська область, місто Луцьк, проспект Молоді, 14А, ідентифікаційний код 39589216).

Відповідач: Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (03057, місто Київ, вулиця Бродських Сім`ї, 19, ідентифікаційний код 39369133).

Суддя О. О. Андрусенко

Повний текст судового рішення складено 18 січня 2024 року