Decision № 114019721, 12.09.2023, Commercial Court of Kyiv

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД міста КИЄВА 01054, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-В, тел. (044) 284-18-98, E-mail: inbox@ki.arbitr.gov.uaРІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

м. Київ

12.09.2023Справа № 910/9427/23

За позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Проект Лайт Консалтинг"

до Приватного акціонерного товариства "Національна енергетична компанія "Укренерго"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Акціонерне товариство "Асвіо Банк"

про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину

Суддя Людмила ШКУРДОВА

Секретар с/з Божко А.І.

Представники сторін: згідно протоколу судового засідання.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Проект Лайт Консалтинг» звернулося до Господарського суду міста Києва з позовом до Приватного акціонерного товариства «Національна енергетична компанія «Укренерго» про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину - договору про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022 року, укладеного між Приватним акціонерним товариством «Національна енергетична компанія «Укренерго» та Товариством з обмеженою відповідальністю «Проект лайт консалтинг», а саме: визнати гарантію виконання зобов`язань №956-22/В1 від 27.12.2022 року, надану Акціонерним товариством «Асвіо Банк» Приватному акціонерному товариству «Національна енергетична компанія «Укренерго», такою, що не підлягає виконанню.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 22.06.2023 р. прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі; справу вирішено розглядати за правилами загального позовного провадження; залучено до участі у справі в процесуальному статусі третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - Акціонерне товариство «Асвіо Банк»; підготовче засідання призначено на 18.07.2023.

В обґрунтування позовних вимог позивач вказує, що оскільки договір про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022 року після завершення процедури закупівлі було доповнено таблицею № 1 в додатку № 2 (розрахунок вартості послуг), то вказаний договір укладений в порушення приписів ч. 4 ст. 41 Закону України "Про публічні закупівлі", він згідно п. 2 ч. 1 ст. 43 Закону України "Про публічні закупівлі" є нікчемним, у зв`язку з чим, посилаючись на ст. 216 ЦК України позивач просить суд застосувати наслідки недійсності нікчемного правочину, а саме: визнати гарантію виконання зобов`язань №956-22/В1 від 27.12.2022 року, надану Акціонерним товариством «Асвіо Банк» Приватному акціонерному товариству «Національна енергетична компанія «Укренерго», такою, що не підлягає виконанню.

11.07.2023 до Господарського суду міста Києва від відповідача надійшов відзив на позов, в якому він просить у задоволенні позовних вимог відмовити у повному обсязі. За твердженням відповідача умови укладеного між сторонами договору тотожні з тендерною документацією по процедурі відкритих торгів на закупівлю послуг, а позивач підписавши оспорюваний договір погодився з його умовами. Відповідач вказує також на те, що детализація ціни в договорі не є порушенням ч. 4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі». Також відповідач повідомляє, що договір протягом січня і лютого 2023 року виконувався, а надалі розірвано НАЕК «Укренерго» в односторонньому порядку. Крім того, чинність гарантії не залежить від дійсності або чинності основного зобов`язання, що забезпечене гарантією. Також відповідач зазначає, що позивачем обрано невірний спосіб захисту інтересів.

Ухвалою Господарського суду міста Києва 22.08.2023 р. закрито підготовче провадження у справі та призначено розгляд справи по суті на 12.09.2023 р.

У судовому засіданні 12.09.2023 було оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши подані документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, Господарський суд м. Києва,

ВСТАНОВИВ:

28.12.2022 р. між Приватним акціонерним товариством «Національна енергетична компанія «Укренерго» (замовник) та Товариством з обмеженою відповідальністю «Проект Лайт Консалтинг» (виконавець) за результатами процедури закупівлі № UA-2022-11-25-005758-a укладено договір про надання послуг №01-000005-23/3.

Дана обставина підтверджується витягом з офіційного майданчика публічних електронних закупівель Prozorro (https://Zakupki.com.ua), з якого вбачається, що договір №01-000005-23/3 за результатом закупівлі підписаний всіма учасниками.

Відповідно до п. 1.1 договору предмет закупівлі (ДК 021:2015) Лот №1 Послуги з прибирання Східного ТУОМ (ДК 021:2015-90910000-9 Послуги з прибирання), Лот №2 Послуги з прибирання Північного ТУОМ (ДК 021:2015-90910000-9 Послуги з прибирання), Лот №3 Послуги з прибирання Західного ТУОМ (ДК 021:2015-90910000-9 Послуги з прибирання), Лот №4 Послуги з прибирання Південного ТУОМ (ДК 021:2015-90910000-9 Послуги з прибирання), а саме Лот №3 Послуги з прибирання Західного ТУОМ (ДК 021:2015-90910000-9 Послуги з прибирання).

За Договором виконавець зобов`язується, за завданням замовника, на інших умовах договору (щодо порядку, строків, якості тощо), з застосуванням своїх ресурсів надати послуги з прибирання приміщень за ціною згідно з розрахунком вартості надання послуги, а замовник зобов`язується прийняти та оплатити виконавцю належно надані послуги на умовах договору.

Склад, характер, обсяги, вимоги до якості наданих послуг, до виконавця, інші показники (характеристики) послуги визначені в завданні на надання послуг додатку 1 до договору (далі - завдання).

Згідно з п. 1.2 договору послуги надаються впродовж 12 календарних місяців з дати надання доступу на об`єкти замовника, але не пізніше 31.12.2023 р. (залежно від того, яка дата настане раніше) з періодичністю згідно додатком 1 до договору.

Згідно з п. 2.3 договору загальна вартість послуг за цим договором становить 6386564,17 грн, ПДВ 1277312,83 грн, а разом з ПДВ 7663877,00 грн.

Пунктом 2.4 договору встановлено, що загальна вартість послуг за цим договором складається з вартості щоденних послуг, періодичних послуг, послуг за потребою, вартості витратних матеріалів, комплектуючих, запасних частин, фурнітури, витратних матеріалів та інших виробів, що необхідні для надання послуг відповідно до таблиці 1 до додатку 2 до цього договору.

Загальна вартість наданих послуг за кожен місяць за цим договором може бути зменшена замовником у випадках, якщо виконавець порушив вимоги щодо якості послуг, обсяг надання послуг чи витратних матеріалів виявився меншим передбаченого додатком 1 до цього Договору (що відображено в актах приймання-передачі наданих послуг), та у інших випадках, передбачених цим договором та/або законодавством України про публічні закупівлі (п. 2.5 договору).

Відповідно до п. 2.6 договору вартість послуг за кожним об`єктом замовника зазначена в додатку 2 до цього договору, який є невід`ємною частиною цього договору.

Підписання позивачем договору без будь-яких зауважень чи заперечень щодо його змісту свідчить про його погодження з умовами відповідно укладеного правочину та надання вказаних у ньому послуг.

НЕК «Укренерго» та ТОВ «Проект лайт консалтинг», шляхом укладення 28.12.2022 договору, на власний розсуд та за власною волею погодили, що проведення приймання та оцінювання наданих послуг проводиться замовником відповідно до наданого ним завдання та інших умов договору (п. 5.1 договору).

Відповідно до ч. 1 ст. 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов`язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов`язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно з ч. 1 ст. 903 Цивільного кодексу України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов`язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

Статтею 629 Цивільного кодексу України встановлено, що договір є обов`язковим для виконання.

Позивачем на виконання умов договору про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022 року у період з січня по лютий 2023 року надавались відповідачу послуги, що підтверджується актами надання послуг №4 від 31.01.2023 та №14 від 28.02.2023.

Позивачем виставлено відповідачу рахунки на оплату №4 від 31.01.2023 та №13 від 28.02.2023, які відповідачем сплачувалися, що підтверджується копіями платіжних доручень №1018 від 27.02.2023, №48 від 22.03.2023 та №44 від 28.03.2023.

Відтак, підписання позивачем 28.12.2022 договору, надання послуг згідно актів надання послуг, а також надання відповідачу рахунків на оплату, підтверджує вчинення сторонами дій на виконання умов укладеного договору про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022.

Разом з тим, судом встановлено, що договір про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022 розірвано в односторонньому порядку за ініціативою відповідача внаслідок істотного порушення позивачем взятих на себе зобов`язань за вказаним договором, про що відповідач повідомив позивача листом № 01-7/12496 від 13.03.2023.

Вказана обставина визнається сторонами у справі, а відтак не потребує доказуванню відповідно до ч. 1 ст. 75 ГПК України.

Пунктом 13.1 договору сторони погодили, що виконавець надає замовнику (в порядку та строки, визначені чинним законодавством України, тендерної документації (ТД) на дану закупівлю) забезпечення виконання договору.

Забезпечення виконання договору надається у вигляді безумовної і безвідкличної банківської гарантії, оформленої на паперовому носії. Розмір забезпечення виконання договору (розмір банківської гарантії) становить 383193,85 грн без ПДВ (п. 13.2 договору).

На виконання вимог тендерної документації закупівлі №UA-2022-11-25-005758-a для забезпечення виконання зобов`язань 27.12.2022 року Акціонерним товариством «Асвіо Банк» видано банківську гарантію виконання зобов`язань від №956-22/В1

Відповідно до Банківської гарантії, Акціонерне товариство «Асвіо Банк» (гарант) проінформовано про те, що ТОВ «Проект Лайт Консалтинг» (принципал) та ПрАТ «Національна енергетична компанія «Укренерго» (бенефіціар) мають намір укласти договір згідно протокольного рішення №000005/03/22 уповноваженої особи від 13 грудня 2022 року за закупівлею № UA-2022-11-25-005758-a, згідно з умовами якої гарант безумовно, тобто за першою вимогою бенефіціара, без подання будь-яких інших документів або виконання будь-яких інших умов взяв на себе зобов`язання заплатити бенефіціару протягом 5 (п`яти) робочих днів з моменту отримання письмової вимоги бенефіціара, передбаченою цією гарантією, грошову суму у розмірі 383193,85 грн у випадку порушення принципалом зобов`язань за договором.

Згідно з ч. 1 ст. 563 ЦК України у разі порушення боржником зобов`язання, забезпеченого гарантією, гарант зобов`язаний сплатити кредиторові грошову суму відповідно до умов гарантії.

Відповідно до ст. 562 Цивільного кодексу України зобов`язання гаранта перед кредитором не залежить від основного зобов`язання (його припинення або недійсності), зокрема і тоді, коли в гарантії міститься посилання на основне зобов`язання.

Як на підставу застосування наслідків недійсності нікчемного правочину згідно з п. 2 ч. 1 ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі» шляхом визнання банківської гарантії № 956-22/В1 від 27.12.2022 р., позивач посилається на те, що після завершення процедури закупівлі та визначення позивача переможцем замовником було доповнено Договір Таблицею 1 в Додатку №2 (Розрахунок вартості послуг) згідно якої відповідачем щомісяця визнається різна вартість за даними калькулювання, що є порушенням частини 4 статті 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Відповідно до ч. 4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі» умови договору про закупівлю не повинні відрізнятися від змісту тендерної пропозиції / пропозиції за результатами електронного аукціону (у тому числі ціни за одиницю товару) переможця процедури закупівлі / спрощеної закупівлі або узгодженої ціни пропозиції учасника у разі застосування переговорної процедури, крім випадків визначення грошового еквівалента зобов`язання в іноземній валюті та/або випадків перерахунку ціни за результатами електронного аукціону в бік зменшення ціни тендерної пропозиції / пропозиції учасника без зменшення обсягів закупівлі.

Щодо невідповідності умов договору умовам тендерної документації та пропозиції Товариства з обмеженою відповідальністю «Проект лайт консалтинг», судом встановлено наступне.

Кількість та обсяг надання послуг визначається згідно з Додатком 3 до тендерної документації.

Пунктом 10 Опису та основних вимог до предмету закупівлі (додаток 3 до тендерної документації) визначено види послуг, що входять в предмет закупівлі, а самі послуги розділені на ті, що надаються за графіком, так і ті, які надаються за потреби (заявками) замовника.

Такий поділ послуг відображено в п. 10 Додатку №1 до договору та в договірній ціні.

При цьому позивач поданням тендерної пропозиції погодився з проектом договору про закупівлю, викладеним в Додатку 4 до тендерної документації.

Згідно з абз. 3 п. 1.1., 2.4., 2.5., 2.6. проекту договору, що є додатком 4 до тендерної документації, склад, характер, обсяги, вимоги до якості наданих послуг, до виконавця, інші показники (характеристики) послуги визначені в завданні на надання послуг додатку ____ до договору (далі завдання).

Загальна вартість послуг за цим договором складається з вартості щоденних послуг, періодичних послуг, послуг за потребою, вартості витратних матеріалів, комплектуючих, запасних частин, фурнітури, витратних матеріалів та інших виробів, що необхідні для надання послуг відповідно до таблиці ____ додатку до цього договору.

Загальна вартість наданих послуг за кожен місяць за цим договором може бути зменшена замовником у випадках, якщо виконавець порушив вимоги щодо якості послуг, обсяг наданих послуг чи витратних матеріалів виявився меншим передбаченого додатком ____ до цього договору (що відображено в актах приймання-передачі наданих послуг), та у інших випадках, передбачених цим договором та/або законодавством України про публічні закупівлі.

Вартість послуг за кожним об`єктом замовника зазначена в додатку ____ до цього договору, який є невід`ємною частиною цього договору.

Укладений договір з ТОВ «Проект лайт консалтинг» не суперечить вимогам тендерної документації та тендерної пропозиції учасника-переможця торгів, а деталізація ціни договору не може визнаватися порушенням ч. 4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі».

Додатком №2 до договору про надання послуг ціну договору змінено не було, як не було звужено або ж розширено договірні зобов`язання сторін.

Таким чином, з огляду на тендерну пропозицію закупівлі №UA-2022-11-25-005758-a та умови укладеного між сторонами договору про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022, умови останнього не відрізняються від змісту тендерної пропозиції.

При цьому, несуттєві відмінності умов договору про закупівлю від його проекту, які за своїм наповненням не визначають нових договірних зобов`язань, не звужують чи, навпаки, не розширюють договірних зобов`язань сторін, які витікають із тендерних пропозицій і тендерної документації, й не суперечать останнім, не можуть мати наслідком нікчемність договору про закупівлю.

З огляду на викладене, договір про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022 укладений без порушення вимог ч. 4 ст. 41 Закону України «Про публічні закупівлі», а відтак твердження позивача щодо нікчемності договору відповідно до п. 2 ч. 1 ст. 43 Закону України «Про публічні закупівлі» не знайшло свого підтвердження.

Як вже зазначалось, позивачем було порушено зобов`язання за договором про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022, що сторонами не заперечувалось, у зв`язку з чим договір було розірвано в односторонньому порядку за ініціативою відповідача, внаслідок чого для позивача наступили негативні наслідки, тому банківська гарантія № 956-22/В1 від 27.12.2022 р. підлягає виконанню.

Враховуючи викладене, вимога Товариством з обмеженою відповідальністю «Проект лайт консалтинг» про застосування наслідків недійсності нікчемного правочину - договору про надання послуг №01-000005-23/3 від 28.12.2022 року, укладеного між позивачем та відповідачем, а саме: визнати гарантію виконання зобов`язань №956-22/В1 від 27.12.2022 року, надану Акціонерним товариством «Асвіо Банк» Приватному акціонерному товариству «Національна енергетична компанія «Укренерго», такою, що не підлягає виконанню, не підлягає задоволенню.

Керуючись ст. ст. 74, 76-80, 129, 236 - 240 ГПК України, суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позовних вимог відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили через 20 днів з моменту виготовлення повного тексту рішення в разі не оскарження його в установленому порядку. Рішення може бути оскаржене в 20-денний строк до Північного апеляційного господарського суду.

Суддя Людмила ШКУРДОВА

Дата складення тексту рішення: 09.10.2023