Decision № 113865413, 02.10.2023, Chernihiv District Administrative Court

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

02 жовтня 2023 року Чернігів Справа № 620/9794/23

Чернігівський окружний адміністративний суду складі:

головуючого судді Клопота С.Л.,

за участю секретаря Шевченко А.В.,

представника позивача Шевченка О.А.,

представника відповідача Труба А.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в приміщенні суду справу за адміністративним позовом Приватного підприємства "Городнянські аграрні інвестиції" до Головного управління Державної податкової служби у Чернігівській області про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішень,

У С Т А Н О В И В:

Приватне підприємство "Городнянські аграрні інвестиції" звернулось до суду з адміністративним позовом до Головного управління Державної податкової служби у Чернігівській області та просить: визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Головного управління ДПС у Чернігівській області від 07 квітня 2023 року № 3656/ж10/25-01-23-07.

Представник позивача в судовому засіданні позов підтримав та просив його задовольнити в повному обсязі, посилаючись на обставини, викладені в позовній заяві.

Представник відповідача в судовому засіданні позовні вимоги не визнав, просив відмовити в задоволенні позову, посилаючись на заперечення, які викладені у відзиві на позовну заяву, що приєднаний до матеріалів справи.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, заслухавши пояснення сторін, суд вважає позов задоволенню не підлягає з наступних підстав.

На підставі наказу Головного управління ДПС у Чернігівській області від 17 січня 2023 року № 75-ц, у період з 20 лютого 2023 року по 24 лютого 2023 року Головним управлінням ДПС у Чернігівській області, керуючись п.п. 20.1.4 п. 20.1 ст.20, п.п. 78.1.21. п. 78.1 ст. 78, ст. 79 Податкового кодексу України від 02 грудня 2010 року № 2755-VI (надалі - ПК України), а також згідно п.п. 69.2. п. 69 підрозділу 69 розділу XX «Перехідні положення» ПК України, було проведено документальну позапланову невиїзну перевірку Приватного підприємства «Городнянські аграрні інвестиції» (надалі - ПП «Городнянські аграрні інвестиції» або «Позивач») з питань повноти нарахування суми податкових зобов`язань щодо утриманих податків з доходів нерезидентів з джерелом походження з України за період з 01 січня 2017 року по 31 грудня 2017 року.

Перевірка здійснювалась головним державним інспектором відділу трансфертного ціноутворення Головного управління ДПС у Чернігівській області Рябченко Тетяною Миколаївною.

За результатами перевірки Головним управлінням ДПС у Чернігівській області був складений Акт № 2109/23/35274745 від 03 березня 2023 року документальної позапланової невиїзної перевірки з питань повноти нарахування суми податкових зобов`язань щодо утриманих податків з доходів нерезидентів з джерелом походження з України за період з 01 січня 2017 року по 31 грудня 2017 року.

У даному Акті, зокрема, зазначено, що в ході проведеної відповідачем перевірки було встановлено порушення ПП «Городнянські аграрні інвестиції» статті 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про зникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, ратифікованої Законом України від 04 липня 2013 року № 412-VII, ц. 103.2 ст. 103, п.п. 141.4.2. п. 141.4 ст. 141 ПК України, в результаті чого ПП було занижено податкове зобов`язання щодо утриманого податку з доходів нерезидента «UKRFARM FUNDING LIMITED» з джерелом походження з України всього на загальну суму 393 632,54 грн., у тому числі за 2017 рік на суму 393 632,54 грн.

Вважаючи викладені у Акті відомості такими, що не відповідають дійсним обставинам справи, та керуючись правом, наданим пп. 17.1.6 п. 17.1 ст. 17, п. 81.3 ст. 81, п. 86.7 ст. 86 ПК України, ПП «Городнянські аграрні інвестиції» 21 березня 2023 року було подано заперечення до зазначеного Акту.

12 квітня 2023 року ПП «Городнянські аграрні інвестиції» засобами поштового зв`язку було отримано податкове повідомлення-рішення відповідача від 07 квітня 2023 року № 3656/ж10/25-01-23-07, згідно якого, на підставі Акту № 2109/23/35274745 від 03 березня 2023 року документальної позапланової невиїзної перевірки з питань повноти нарахування суми податкових зобов`язань щодо утриманих податків з доходів нерезидентів з джерелом походження з України за період з 01 січня 2017 року по 31 грудня 2017 року та п. 125і.2. ст. 125 і ПК України, ПП «Городнянські аграрні інвестиції» було збільшено суму грошового зобов`язання зі сплати податку на прибуток іноземних юридичних осіб на суму 393 633,00 грн. та застосовано до ПП штрафні (фінансові) санкції у розмірі 98 408,00 грн.

Не погоджуючись із вказаним повідомленням-рішенням, ПП «Городнянські аграрні інвестиції» у порядку, передбаченому ст. 56 ПК України, подало скаргу до ДПС України від 26 квітня 2023 року, в якій з підстав, зазначених у скарзі, позивач просив скасувати податкове повідомлення-рішення відповідача від 07 квітня 2023 року № 3656/ж10/25-01-23- 07.

Листом від 05 травня 2023 року № 11250/6/99-00-06-01-01-06 (отримано позивачем 10 травня 2023 року) ДПС України повідомила ПП «Городнянські аграрні інвестиції» про прийняття рішення про продовження строку розгляду скарги на податкове повідомлення- рішення відповідача від 07 квітня 2023 року № 3656/ж10/25-01-23-07 до 26 червня 2023 року включно.

14 червня 2023 року засобами поштового зв`язку позивач отримав від ДПС України лист від 09 червня 2023 року за № 14681/6/99-00-06-01-08-06 «Рішення про результати розгляду скарги», відповідно до якого, податкове повідомлення-рішення відповідача від 07 квітня 2023 року № 3656/ж10/25-01-23-07 було залишено без змін, а скарга - без задоволення.

Не погодившись з таким рішенням, позивач оскаржив його до суду.

Надаючи правову оцінку спірним правовідносинам, суд зазначає наступне.

Статтею 103 Кодексу визначений порядок застосування міжнародного договору України про уникнення подвійного оподаткування стосовно повного або часткового звільнення від оподаткування доходів нерезидентів із джерелом їх походження з України.

Відповідно до п.103.2 ст.103 ПК України, особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Відповідно до п.103.3 ст.103 ПК України, бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів. При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Для визначення особи фактичним отримувачем доходу така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і повинна визначати подальшу економічну долю доходу та не бути пов`язаною договірними або юридичними зобов`язаннями щодо перерахування такого доходу іншій особі.

З поданих суду доказів вбачається наступне.

Висновки акту перевірки, стосовно питання щодо технічного і транзитного характеру діяльності «UKRFARM FUNDING LIMITED», який не відповідає ознакам самостійної підприємницької діяльності, а відтак він не являється бенефіціарним власником процентного доходу, ґрунтується на детальному аналізі договірних умов надання кредиту, аналізу фінансової звітності «UKRFARM FUNDING LIMITED» та висновків, викладених у відповіді компетентного орану Республіки Кіпр, а саме: ПП "Городнянські аграрні інвестиції" (Боржник) укладено Договір про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 04.03.2008 (надалі - кредитний договір) в особі представника Тарасенка Валерія Вікторовича, який діє на підставі Довіреності від 01.02.2008 року, та «UKRFARM FUNDING LTD» («УКРФАРМ ФАНДІНГ ЛТД»), компанією, яка належним чином створена у відповідності з законодавством Кіпру, знаходиться за адресою: Themistokli Dervi 15, MARGARITA HOUSE P.C. 1066 Nicosia, Cyprus, в особі директора пана Клеантіс Русакіс (Кредитор).

Відповідно до умов цього кредитного договору, Кредитор може, але не зобов`язаний, надати Боржнику, та Боржник згоден отримати від Кредитора, належним чином використовувати та виплачувати поновлюваний кредит на загальну суму до 10 000 000,00 дол. США на всіх умовах даного договору. Боржник може в будь-який момент звернутися за одержанням траншу відповідно до цього Кредитного договору шляхом надіслання письмової заяви на транш Кредитору, в якій повинен бути зазначений бажаний розмір траншу.

Проведеною перевіркою встановлено, що умовами Договору про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 04.03.2008 (зі змінами та доповненнями) (підпункт 2.3 пункт 2 «Кредит», підпункт 15.1 пункт 15 договору) визначено, що Кредит фінансується отриманими Кредитором у Standard Bank Plc кредитними коштами на підставі поновлювальних кредитних угод між Кредитором та Standard Bank Plc. (юридична адреса Standard BankPlc: 20 Gresham Street, London, EC 2V 7JE, United Kingdom). Кредитор повідомляє Боржника про заставу Кредитором прав за цим договором до Standard Bank Plc як наслідок підпорядкування поновлювальних кредитних договорів між Кредитором та Standard Bank Plc (як забезпечення за цим Договором) та боржник визнає та підтверджує, що він приймає усі повідомлення даного призначення, отримані від Кредитора.

Отже, згідно умов Договору про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 04.03.2008 (зі змінами та доповненнями) «UKRFARM FUNDING LIMITED» пов`язаний договірними зобов`язанням із Кредитором Standard Bank Plc, тому UKRFARM FUNDING LIMITED не може визначати подальшу економічну долю доходу, виступає як проміжна ланка, не може вважатися бенефіціарним отримувачем (власником) доходу від сплати зобов`язань за Договором про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 04.03.2008 (зі змінами та доповненнями).

ПП "Городнянські аграрні інвестиції" у періоді, що перевірявся, задекларувало суми виплаченого доходу нерезиденту UKRFARM FUNDING LIMITED, Кіпр в додатку ПН до рядка 23 ПН Податкової декларації з податку на прибуток підприємства за 2017 рік, основна (додаток ПН до рядка 23 ПН податкової декларації, дата реєстрації 28.02.2018 №9299433913). У рядку 4 приміток додатку ПН до рядка 23 ПН Податкової декларації ПП "Городнянські аграрні інвестиції" за звітний період 2017 рік не зазначено норму міжнародного договору, за якою застосовано зменшену ставку податку.

Крім того, згідно інформації отриманої від компетентного органу Республіки Кіпр щодо нерезидента «UKRFARM FUNDNG LIMITED», надісланого до ГУ ДПС у Чернігівській області ДПС України 26.07.2021 за № 16966/7/99-00-07-06-03-14 (вих. ІКО Кіпр №T.D. 3.10.43.2/AV.246 P.910 від 23.04.2021) встановлено наступне.

У своїй відповіді іноземний компетентний орган Республіки Кіпр зазначив, що «компанія за 2017 рік понесла збиток у розмірі 1 160 тис. дол. США, станом на 31.12.2017 року загальні зобов`язання компанії перевищили її активи на 47 903 тис. дол. США. Компанія залежить від продовження фінансової підтримки своєї кінцевої материнської компанії, без якої матимуть місце значні сумніви щодо здатності продовжувати діяльність як діюче підприємство та виконувати свої зобов`язання в процесі звичайної діяльності».

Вищезазначене твердження іноземного компетентного органу підтверджує аналіз фінансової звітності, наданої у відповіді. Так за 2015-2019 роки, діяльність Компанії є збитковою (збитки, перенесені з попередніх періодів до 2016 р. складають 41,4 млн дол.). Через збитковість, Компанія протягом 2015 - 2019 рр. не сплачувала податки у Республіці Кіпр (відображено лише суми податку, утриманого у джерела виплати за кордоном)

Основними джерелами коштів, за рахунок яких кіпрська компанія здійснювала діяльність у 2017 - 2019 роках, були: позика (у формі конвертованого боргового зобов`язання) на суму 133,9 млн дол. США до 2018 р. під 0%, отримана від акціонера UKRAINIAN AGRARIAN INVESTMENTS S.A. (Люксимбург); позики, отримані від пов`язаних осіб (зокрема, RESTOMON LIMITED (БВО)) - у розмірі біля 17 млн дол. США у 2017 - 2018 рр.

Аналіз Звіту про фінансовий стан «UKRFARM FUNDNG LIMITED» за 2015-2018 роки свідчить про наступне: позики українським підприємствам надавались виключно за рахунок отриманих запозичень, так дебіторська заборгованість за наданими позиками менша, ніж кредиторська заборгованість за отриманими запозиченнями, у т.ч. по роках: у 2016 на 56 497 тис. дол. США, у 2017 році на 49 026 тис. дол. США, у 2018 році на 50 947 тис. дол. США. Накопичені збитки повністю покриваються за рахунок запозичень.

Отже, «вся діяльність компанії повністю залежить від фінансової підтримки власного акціонера, без якої виникли б серйозні сумніви щодо її спроможності продовжувати безперервну діяльність, а також її здатності реалізовувати свої активи та виконувати свої зобов`язання в ході звичайної діяльності» (згідно відповіді Іноземного компетентного органу Республіки Кіпр).

Вище зазначені показники звітності підтверджують, що «UKRFARM FUNDNG LIMITED» проводить фінансову діяльність, виключно використовуючи позики від материнської компанії та пов`язаних осіб, а отже пов`язана договірними або юридичними зобов`язаннями щодо перерахування отриманого доходу кредиторам та не визначає подальшу економічну долю такого доходу.

Згідно даних бухгалтерського обліку ПП «Городнянські аграрні інвестиції», станом на 01.01.2017р., на рахунку 506 «Інші довгострокові позики в іноземній валюті/Кредити» обліковується кредиторська заборгованість в сумі 904000дол. США/24580535,63 грн. Відповідно до виписки банку від 28.09.2017 підприємством здійснено перерахування кредитних коштів по Договору про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 04.03.2008 (зі змінами та доповненнями) в сумі 904000,00 дол. США/24918483,37 грн. на рахунок нерезидента «UKRFARM FUNDING LIMITED» LV82RTMB0000646806829, банк отримувача RTMBLV2XXXXRIETUMUBANKALATVIARIGA. Станом на 31.12.2017 року заборгованість по рахунку 506 «Інші довгострокові позики в іноземній валюті/Кредити» відсутня.

Згідно бухгалтерського обліку у ПП "Городнянські аграрні інвестиції", станом на 01.01.2017р., на рахунку 6842 «Розрахунки за нарахованими відсотками» обліковується кредиторська заборгованість в сумі 3119741,74 грн. У періоді, який перевірявся, ПП «ГОРОДНЯНСЬКІ АГРАРНІ ІНВЕСТИЦІЇ» нараховано відсотки за користування кредитними коштами нерезиденту UKRFARM FUNDING LIMITED, за кредитною угодою б/н від 04.03.2008 (зі змінами та доповненнями) в загальній сумі 2079,26 дол. США/ 55036,66грн .

Нарахування відсотків відображено проводками: Д-т 952 «Інші фінансові витрати» К-т 6842 «Розрахунки за нарахованими відсотками».

Згідно бухгалтерського обліку ПП "Городнянські аграрні інвестиції", станом на 31.12.2017, на рахунку 6842 заборгованість по відсотках перед нерезидентом UKRFARM FUNDING LIMITED відсутня.

У періоді, який перевірявся, ПП "Городнянські аграрні інвестиції" здійснило виплату процентів нерезиденту UKRFARM FUNDING LIMITED в загальні сумі 114477,93 дол. США / 3 037 478,63 гривень (відображено проводкою: Д-т 6842«Розрахунки за нарахованими відсотками» К-т 312 «Поточні рахунки в іноземній валюті».

У періоді, який перевірявся, ПП "Городнянські аграрні інвестиції" згідно виписки ПАТ «Райффайзен Банк Аваль» (МФО 380805) з рахунку НОМЕР_1 перераховано 12.10.2017 нерезиденту UKRFARM FUNDING LIMITED (Themistokli Dervi 15, MARGARITA HOUSE P.C. 1066 Nicosia, Cyprus) на рахункок нерезидента LV82RTMB0000646806829, банк отримувача RTMBLV2XXXXRIETUMUBANKALATVIARIGA, відсотки по кредиту в сумі 114 477, 93 дол. США/ 3 037 478, 63 грн. за кредитною лінією б/н від 04.03.2008 (зі змінами та доповненнями) (платіжне доручення підприємства від 10.10.2017 №11).

ПП "Городнянські аграрні інвестиції" 12.10.2017 утримано податок з доходу (процентів) нерезидента в розмірі 2% від суми доходу всього 2 336,28 дол. США/ 61 989,25 грн. (Д-т 6842 «Розрахунки за нарахованими відсотками», К-т 6418 «Розрахунки за податками») та перерахувано до бюджету (платіжне доручення №273 від 12.10.2017).

Отже, враховуючи вище викладене, ПП "Городнянські аграрні інвестиції" в порушення ст. 11 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, яку ратифіковано Законом № 412-VII від 04.07.2013р., п. 103. 2, ст. 103, п.п. 141.4.2. п. 141.4 ст. 141 ПК України, занизило податкове зобов`язання щодо утриманого податку з доходів нерезидента «UKRFARM FUNDING LIMITED» із джерелом походження з України всього на загальну суму 393 632,54 грн., у тому числі за 2017р. на суму 393 632,54 грн.

Згідно пп.141.4.1 п. 141.4 ст. 141 ПК України доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами є: а) проценти, дисконтні доходи, що сплачуються на користь нерезидента, у тому числі проценти за позиками та борговими зобов`язаннями, випущеними (виданими) резидентом.

Відповідно до пп. 141.4.2 ПК України резидент або постійне представництво нерезидента, що здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи (крім постійного представництва нерезидента на території України) будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом від провадження господарської діяльності (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.3 - 141.4.6 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, який сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності.

Між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр укладено Конвенцію про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків та доходів від 08.11.2012, яка ратифікована - 04.07.2013, дата набрання чинності для України - 07.08.2013.

Статтею 11 вищезазначеної Конвенції передбачено, що проценти, що виникають у Договірній Державі і сплачуються резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись в цій іншій Державі, якщо такий резидент є особою - фактичним власником таких процентів. Однак такі проценти можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, в якій вони виникають, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник процентів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати 2 відсотків від загальної суми процентів.

Відповідно до п. 103.2 ст. 103 ПК України, особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Положеннями п. 103.3 ст. 103 ПК України визначено, що бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів. При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Окремо суд зазначає, що платник податків має право застосування зменшеної ставки податку при виплаті доходів нерезиденту, якщо: це передбачено положеннями чинного міжнародного договору України з країною резиденції особи, на користь якої здійснюється виплата та якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України, що підтверджується відповідною довідкою. При цьому, «фактичний отримувач доходу» не має тлумачитися в вузькому, технічному сенсі.

Так, для визначення особи фактичним отримувачем доходу така особа повинна володіти не тільки правом на отримання доходу, але і повинна визначати подальшу економічну долю доходу та не бути пов`язаною договірними або юридичними зобов`язаннями щодо перерахування такого доходу іншій особі.

Судовим розглядом встановлено, що умовами Договору про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 31.05.2007 (підпункт 2.3 пункт 2 Кредит", підпункт 15.1 пункт 15 договору) визначено, що Кредит фінансується отриманими Кредитором у Standard Bank Рlс кредитними коштами на підставі поновлювальних кредитних угод між Кредитора та Standard Bank Рlс. (юридична адреса Standard Bank Рlс: 20 Gresham Street, London, EC 2V 7JE, United Kingdom). Кредитор повідомляє Боржника про заставу Кредитором прав за цим договором до Standard Bank Рlс як наслідок підпорядкування поновлювальних кредитних договорів між Кредитором та Standard Bank Рlс (як забезпечення за цим Договором) та боржник визнає та підтверджує, що він приймає усі повідомлення даного призначення, отримані від Кредитора.

Наведене свідчить про те, що згідно умов Договору про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 31.05.2007 UKRFARM FUNDING LIMITED пов`язаний договірними зобов`язаннями з Кредитором Standard Bank Рlс, а тому UKRFARM FUNDING LIMITED не може визначати подальшу економічну долю доходу, а виступає як проміжна ланка, посередник та не може вважатися бенефіціарним отримувачем (власником) доходу від сплати зобов`язань за Договором про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 31.05.2007. В свою чергу, ПП в ході перевірки не надало угоди/або інші документи щодо джерела походження коштів, використаних UKRFARM FUNDING LIMITED для кредитування ПП.

Також судом встановлено, що ДПС України направлено запит до іноземного компетентного органу Республіки Кіпр від 04.12.2020 № 13686/5/99-00-01-06-01-05 щодо предмета та обставин здійснення господарських операцій та фінансової звітності нерезидента UKRFARM FUNDING LIMITED, щодо отриманих нерезидентом доходів (процентів), які є предметом перевірки, підтвердження статусу податкового резидента країни, з якою укладено міжнародний договір України.

ДПС України отримана відповідь від іноземного компетентного органу, лист від 23.04.2021 справа №:T.D.3.10.43.2/AV.246 Р.910, надана Відділом з міжнародних податкових справ Податкового департаменту Міністерства фінансів Республіки Кіпр, в якій зазначено: Компанія UKRFARM FUNDING LIMITED зареєстрована на Кіпрі 23.03.2005 під реєстраційним номером НЕ 158897 та була зареєстрована у якості платника податків у цьому Департаменті до 23.12.2019, дати її добровільної ліквідації.

Компанією в кінцевому рахунку володіє компанія, «Kernel Holding S.A.» (Люксембург), акції якої котируються на біржі, і приблизно 39% акцій Kernel Holding S.A. Акціонерами Компанії були: до 31.07.2019 року - компанія з Люксембургу, «Ukrainian Agrarian Investments S.A.», що володіла 100% акціонерного капіталу Компанії; з 31.07.2019 року і до дати ліквідації - компанія з Британських Віргінських Островів, «Restomon Limited», що володіла 100% акціонерного капіталу Компанії. Повідомлено, що кіпрська компанія не мала інших працівників, окрім директора.

Згідно відповіді та матеріалів іноземного компетентного органу Республіки Кіпр, а саме фінансової звітності Компанії UKRFARM FUNDING LIMITED за 2017 рік та звіту незалежного аудитора: згідно звіту про аудит фінансової звітності, незалежним аудитором зроблено висновок: компанія за 2017 рік понесла збиток у розмірі 1160346 дол. США, станом на 31.12.2017 року загальні зобов`язання компанії перевищили її активи на 47903344 дол. США. Компанія залежить від продовження фінансової підтримки своєї кінцевої материнської компанії, без якої матимуть місце значні сумніви щодо здатності продовжувати діяльність як діюче підприємство та виконувати свої зобов`язання в процесі звичайної діяльності.

Згідно показників Звіту про фінансовий стан станом на 31.12.2017 UKRLARM FUNDNG LIMITED мала накопичені збитки станом на 31.12.2016 в сумі 47638795 дол. США, станом на 31.12.2017 в сумі 48799141 дол. США. Згідно Звіту про фінансовий результат станом на 31.12.2017 збиток за 2017 рік склав 1160346 дол. США. Дебіторська заборгованість станом на 31.12.2016 становить 111135551 дол. США, станом на 31.12.2017 104568444 дол. США (примітка 14 до фінансової звітності за 2017 рік), станом на 31.12.2017 позики дочірнім компаніям - 87397116 дол. США. позика власній дочірній компанії 16446753 дол. США (Firstmed Management Limited), позика материнській компанії 724575 дол. США (Ukrainian Agrarian Investments SA). Акціонерний капітал станом на 31.12.2016, на 31.12.2017 склав 895797 дол. США (примітка 17), інвестування у статутний капітал у 2017 не відбувалось. Довгострокові зобов`язання - позики станом на 31.12.2016 становили 134049214 дол. США, станом на 31.12.2017 133936032 дол. США ( примітка 18, додатково - примітка 20.10 щодо позик, наданих материнською компанією Ukrainian Agrarian Investments S.A.). Поточні зобов`язання - позики станом на 31.12.2016 - 33583001 дол. США, станом на 31.12.2017 - 19657414 дол. США (примітка 18 та примітка 20.9 щодо позик від пов`язаних осіб - Restomon Limited, інші).

Згідно Звіту про рух грошових коштів за 2017 рік UKRFARM FUNDING LIMITED: дохід від процентів за позиками склав 999046 дол. США, витрати за відсотками за позиками 800589 дол. США, тобто витрати за відсотками за позиками складають більшу частину від процентного доходу - 80,1 %.

Наведене свідчить про те, що UKRFARM FUNDNG LIMITED проводить фінансову діяльність, використовуючи позики материнської компанії, пов`язаних осіб, відповідно, пов`язана договірними/юридичними зобов`язаннями з кредиторами та не може визначати подальшу економічну долю отриманого доходу, а отже UKRFARM FUNDNG LIMITED фактично є посередником згідно договору про сезонну поновлювальну кредитну лінію № б/н від 31.05.2007.

У зв`язку з цим, підприємством позивача в порушення п. 103.2 ст. 103, пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України неправомірно застосувало зменшену ставку податку в розмірі 2% від суми доходу, в результаті чого не утримано та не перераховано до бюджету податок з доходу нерезидента в розмірі 13% від суми доходу (процентів), що складає 140220,63 грн.

При вирішенні спірних правовідносин суд враховує позицію Верховного Суду, яка викладена в постанові від 12.01.2021 р. по справі № 804/4659/15 та в якій зроблено висновок, що у випадку залучення до кредитування інших фінансових установ, особа нерезидент не може вважатися беніфіціарним отримувачем доходу від сплати зобов`язань за кредитним договором.

Отже, Позивачем неправомірно застосовано зменшену ставку податку (2%) при виплаті доходу вищевказаному нерезиденту. Такий дохід підлягав оподаткуванню за загальною ставкою 15% у порядку пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України.

Враховуючи вищевикладене, в задоволенні адміністративного позову Приватного підприємства "Городнянські аграрні інвестиції" необхідно відмовити.

Керуючись ст. ст.139, 227, 241-243, 246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

В задоволенні адміністративного позову Приватного підприємства "Городнянські аграрні інвестиції" (вул.Набережна,66, с.Дібрівне,Городнянський район, Чернігівська область,15163) до Головного управління Державної податкової служби у Чернігівській області (вул.Реміснича, буд.11, м.Чернігів,14000) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішень - відмовити повністю.

Рішення суду набирає законної сили в порядку статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення суду. Апеляційна скарга подається до адміністративного суду апеляційної інстанції.

Повний текст рішення виготовлено 02 жовтня 2023 року.

Суддя С.Л. Клопот