Sentence № 112984604, 22.08.2023, Shevchenkivskyi District Court of Chernivtsi City

Справа № 727/6845/23

Провадження № 1-кп/727/357/23

ВИРОК

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 серпня 2023 року Шевченківський районний суд м. Чернівці у складі:

головуючого судді ОСОБА_1

при секретарі ОСОБА_2

за участю прокурора ОСОБА_3

за участю обвинуваченого ОСОБА_4

розглянув у відкритому судовому засіданні в залі суду в м.Чернівці матеріали кримінального провадження/ЄРДР №12023260000000536/ за обвинувальним актом щодо:

ОСОБА_4 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця с. Чагор, Глибоцького району, Чернівецької області, громадянина України, одруженого, маючого на утриманні двох неповнолітніх дітей, з вищою освітою, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 , раніше не судимого, -

по обвинуваченню у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Так, ОСОБА_4 протягом листопада 2022 року - січня 2023 року, будучи зареєстрованим у встановленому законом порядку як суб`єкт господарювання, не маючи відповідної ліцензії на право здійснення торгівлі тютюновими виробами та рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, всупереч вимогам ст. ст. 215, 226 Податкового кодексу України, ст. 128 Господарського кодексу України, Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах, та пального» від 19.12.1995 із змінами, «Про ліцензування видів господарської діяльності» від 02.03.2015 із змінами, «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, із змінами, діючи умисно, з корисливих мотивів, маючи прямий умисел на отримання неконтрольованого державою прибутку від незаконної реалізації незаконно виготовлених підакцизних товарів, усвідомлюючи суспільно-небезпечний характер свого діяння, незаконно придбав з метою збуту та зберігав з цією метою, а також транспортував з метою збуту незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме електронні сигарети без марок акцизного податку встановленого зразку, в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах.

Частиною 1 ст. 15 Закону України «Про державне регулювання виробництва і обігу спирту етилового, коньячного і плодового, алкогольних напоїв, тютюнових виробів, рідин, що використовуються в електронних сигаретах та пального» передбачено, що оптова торгівля на території України алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, здійснюється за наявності у суб`єктів господарювання (у тому числі іноземних суб`єктів господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності ліцензії на оптову торгівлю алкогольними напоями, тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах.

Роздрібна торгівля алкогольними напоями (крім столових вин) або тютюновими виробами, або рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, або пальним може здійснюватися суб`єктами господарювання (у тому числі іноземними суб`єктами господарювання, які діють через свої зареєстровані постійні представництва) всіх форм власності, у тому числі їх виробниками, за наявності у них ліцензій на роздрібну торгівлю.

Відповідно до п. 7 ч. 1 ст. 7 Закону України «Про ліцензування видів господарської діяльності», ліцензуванню підлягають такі види господарської діяльності: виробництво і торгівля спиртом етиловим, коньячним і плодовим та зерновим дистилятом, біоетанолом, алкогольними напоями та тютюновими виробами, рідинами, що використовуються в електронних сигаретах, і пальним, зберігання пального, яка ліцензується відповідно до Закону.

Згідно п.п. 14.1.564 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України рідини, що використовуються в електронних сигаретах, - рідкі суміші хімічних речовин, що містять або не містять нікотин, використовуються для створення пари в електронних сигаретах та містяться, зокрема, в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях.

Згідно п. 215.1, п.п. 215.3.31 п. 215.3 ст. 215 Податкового кодексу України, рідини, що використовуються в електронних сигаретах належать до підакцизних товарів зі ставкою акцизного податку за кодом товару (продукції) згідно з УКТ ЗЕД 3824 99 96 20.

Пунктом 226.1 ст. 226 Податкового кодексу України передбачено, що у разі виробництва на митній території України рідин, що використовуються в електронних сигаретах, чи ввезення таких товарів на митну територію України платники податку зобов`язані забезпечити їх маркування марками встановленого зразка у такий спосіб, щоб марка акцизного податку розривалася під час відкупорювання (розкривання) товару.

Відповідно до п.п. 14.1.109 п. 14.1 ст. 14 Податкового кодексу України, маркування рідин, що використовуються в електронних сигаретах - це наклеювання марки акцизного податку на ємність (упаковку) з рідиною, що використовується в електронних сигаретах в порядку, визначеному Кабінетом Міністрів України щодо виробництва, зберігання та продажу марок акцизного податку.

Пунктом 24 «Положення про виготовлення, зберігання, продаж марок акцизного податку та маркування алкогольних напоїв, тютюнових виробів і рідин, що використовуються в електронних сигаретах», затвердженого постановою Кабінету Міністрів України № 1251 від 27.12.2010, ввезення на митну територію України, зберігання, транспортування, прийняття на комісію з метою продажу та продаж на митній території України маркованих з порушенням вимог цього Порядку рідин, що використовуються в електронних сигаретах, забороняється.

Так, ОСОБА_4 , у листопаді 2022 року, за допомогою веб-ресурсу оголошень «olx.ua», незаконно придбав з метою збуту у невстановленої досудовим розслідуванням особи незаконно виготовлені підакцизні товари, а саме: 31 електронну сигарету марки «ELF BAR», в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, а також 3 упакування тютюну для кальяну марки «Space Smoke», 6 полімерних ємностей з різновидами рідини для електронних сигарет, без марок акцизного податку встановленого зразку, різних видів та з різними смаками, а саме: електронні сигарети марки «ELF BAR BB3000 модель ENERGY, ELF BAR BB3000 модель PINEAPPLE COCONUT, ELF BAR BB3000 модель STRAWBERRY SUNDAE, ELF BAR BB3000 модель MANGO PEACH, ELF BAR BB3000 модель KIWI PASSION FRUIT GUAVA, ELF BAR BB3000 модель COTTON CANDY, ELF BAR BB3000 модель GRAPE, ELF BAR BB3000 модель BLUE RAZZ ICE, ELF BAR BB3000 модель BLUEBERRY JAM, ELF BAR BB3000 модель WATERMELON BUBBLE GUM, ELF BAR 3600 модель BANANA MILK, ELF BAR LUX1500 модель PINK LEMONADE, ELF BAR LUX1500 модель COFFEE TABACCO, ELF BAR LUX1500 модель WATERMELON, ELF BAR LUX1500 модель BLUEERRY, ELF BAR LUX1500 модель STRAWBERRY GRAPE, ELF BAR LUX1500 модель BANANA MILK, ELF BAR LUX1500 модель PEACH MANGO GUABA, ELF BAR LUX1500 модель BLUE RAZZ LEMONADE, ELF BAR LUX1500 модель КЛУБНИЧНЫЙ ЭНЕРГЕТИК, ELF BAR 2000 модель PINEAPPLE ICE, ELF BAR 1500 модель COCONUT MELON, ELF BAR 1500 модель КЛУБНИКА БАНАН, ELF BAR LUX2000 модель COLA, ELF BAR LUX2000 модель APPLE PEACH, ELF BAR LUX1500 модель GRAPE ENERGY, ELF BAR LUX1500 модель PINEAPPLE PEACH MANGO, ELF BAR LUX1500 модель GRAPE, ELF BAR 2000 модель JUICY PEACH, ELF BAR 1500 модель COLA, ELF BAR 1500 модель STRAWBERRY KIWI, ELF BAR 3600 модель BANANA MILK, ELF BAR 2000 модель COFFEE TABACCO, ELF BAR 1500 модель PINEAPPLE PEACH MANGO, ELF BAR 1500 модель STRAWBERRY ICE CREAM, ELF BAR 1500 модель BLACK RUSSIAN, ELF BAR 1500 модель APPLE PEACH, ELF BAR 2000 модель GRAPE ENERGY, ELF BAR 1500 модель NEON RAIN, ELF BAR 1500 модель CHERRY LEMON PEACH, ELF BAR 1500 модель KIWI PASSION FRUIT GUAVA, різновиди рідин марки «Shogun»: BERRY MIX ICE, KIWI STRAWBERRY ICE, PINEAPPLE, PEAR LEMONADE, тютюновий виріб марки «Space Smoke».

В подальшому, ОСОБА_4 вказані незаконно виготовлені підакцизні товари без марок акцизного податку різних видів та з різними смаками, з метою збуту, незаконно транспортував на автомобілі служби таксі, транспортний засіб органом досудового розслідування не встановлено, з території відділення № 17 «Нової Пошти», розташованої по вул. Героїв Майдану, 63, в місті Чернівці, до приміщення магазину під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 » за адресою: АДРЕСА_2 , після чого самостійно їх розвантажив, та зберігав з метою подальшого збуту до 25 січня 2023 року.

25 січня 2023 року в ході проведення обшуку приміщення магазину під назвою « ІНФОРМАЦІЯ_2 », розташованого за адресою: АДРЕСА_2 , виявлено та вилучено 31 електронну сигарету марки «ELF BAR», 6 полімерних ємностей з різновидами рідини для електронних сигарет, 3 упакування тютюну для кальяну марки «Space Smoke», без марок акцизного податку встановленого зразку, різних видів та з різними смаками.

Відповідно до висновку комплексної судової експертизи матеріалів речовин та виробів та товарознавчої експертизи № 7365/23-34/144770-14813/23-34/14814-14859/23-53 від 09.05.2023 року, надані на експертизу рідини, що містяться в об`єктах, які вилучено під час обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , містять у своєму складі нікотин, гліцерин, пропіленгліколь та ароматизатори.

Надані на дослідження об`єкти вилучені під час обшуку за адресою: АДРЕСА_2 , відповідають наступним товарним характеристикам згідно з Українською класифікацією товарів зовнішньоекономічної діяльності: Розділ IV - «Готові харчові продукти; алкогольні та безалкогольні напої і оцет; тютюн та його замінники; продукти, з вмістом та без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Група - «Тютюн і промислові замінники тютюну; продукти з вмістом або без вмісту нікотину, призначені для вдихання без горіння; інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини». Товарна позиція/товарна підпозиція/товарна категорія - «Продукти, що містять тютюн, відновлений тютюн, нікотин, замінники тютюну або нікотину, призначені для вдихання без горіння, інші нікотиновмісні продукти, призначені для забезпечення надходження нікотину в тіло людини, продукти, призначені для вдихання без горіння; інші, з вмістом нікотину». Товарна підкатегорія - «рідини, що використовуються в електронних сигаретах, що містяться, зокрема в картриджах, заправних контейнерах та інших ємностях».

Таким чином, ОСОБА_4 вчинив кримінальне правопорушення, передбачене ч.1 ст. 204 КК України, а саменезаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, а також транспортування з метою збуту незаконно виготовлених інших підакцизних товарів.

Обвинувачений ОСОБА_4 в судовому засіданні свою вину визнав повністю та пояснив, що обставини викладені в обвинувальному акті відповідають дійсності. А саме, в листопаді 2022 року він побачив підакцизні товари в інтернеті за заниженою ціною та вирішив їх придбати. В подальшому отримав їх новій пошті. Це були електронні сигарети марки «ELF BAR», в яких знаходяться рідини, що використовуються в електронних сигаретах, а також 3 упакування тютюну для кальяну марки «Space Smoke», 6 полімерних ємностей з різновидами рідини для електронних сигарет, без марок акцизного податку встановленого зразку, різних видів та з різними смаками. Вказав, що він є приватним підприємцем та є власником магазину «ІНФОРМАЦІЯ_2», що розташований за адресою: АДРЕСА_2 . А тому він поклав вказані товари на продаж в цьому магазині. Всього було біля 35 штук електронних сигарет. Приблизно через місяць в приміщенні був обшук та правоохоронці вилучили 31 таку сигарету. Біля п`яти штук він реалізував. Обвинувачений пояснив, що він знав, що це заборонено Законом, але не думав, що за це буде кримінальна відповідальність. Визнав той факт, що у цих цигарок не було акцизних марок. У вчиненому розкаюється, просить суд його суворо не карати.

Показання ОСОБА_4 відповідають фактичним обставинам обвинувачення і учасниками процесу не оспорюються.

Відповідно до ч.3 ст.349 КПК України суд, за згодою всіх учасників судового розгляду, визнав недоцільним дослідження доказів стосовно тих фактичних обставин справи, які ніким не оспорюються. При цьому судом з`ясовано, чи правильно учасники судового розгляду розуміють зміст цих обставин, чи добровільною та істинною є їх позиція, а також їм роз`яснено, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оспорювати ці фактичні обставини в апеляційному порядку.

ОСОБА_4 погодився на скорочений порядок судового слідства, без дослідження будь-яких доказів, крім його особистого допиту та вивчення матеріалів кримінального провадження, які характеризують його, як особу, пояснивши, що рішення його добровільне і наслідки, передбачені ч.3 ст.349 КПК України йому зрозумілі.

З`ясувавши думку учасників судового провадження про те, які докази треба дослідити та порядок їх дослідження, визнавши недоцільним дослідження доказів стосовно фактичних обставин справи, які ніким не оспорюються, враховуючи, що учасниками судового провадження не оспорюються доведеність вини обвинуваченого та кваліфікація його дій, з`ясувавши правильне розуміння обвинуваченим та іншими учасниками кримінального провадження змісту цих обставин, за відсутності сумнівів у добровільності та істинності їх позиції, роз`яснивши їм, що у такому випадку вони будуть позбавлені права оспорювати ці фактичні обставини справи в апеляційному порядку, суд вважає, що дії ОСОБА_4 органами досудового розслідування за ч.1 ст.204 КК України кваліфіковані правильно, оскільки обвинувачений вчинив незаконне придбання з метою збуту, зберігання з цією метою, а також транспортування з метою збуту незаконно виготовлених інших підакцизних товарів.

При встановлених обставинах, оцінюючи зібрані докази, суд вважає, що винуватість обвинуваченого у вчиненні вищезазначеного кримінального правопорушення в судовому засіданні доведена повністю і зібраних доказів достатньо для визнання його винним.

При призначенні покарання обвинуваченому ОСОБА_4 у відповідності зі ст.65 КК України, суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом`якшують та обтяжують покарання.

Зокрема, суд враховує, що скоєний обвинуваченим злочин відповідно до ст.12 КК України належить до категорії нетяжких злочинів.

Вивченням даних про особу обвинуваченого встановлено, що він є особою раніше не судимою (а.с.76), на обліку у лікаря-психіатра та лікаря нарколога не перебуває ( а.с.70-71) має на утриманні двох неповнолітніх дітей (а.с.77-78), за місцем проживання характеризується позитивно (а.с.80).

Обставинами, що пом`якшують покарання обвинуваченого, згідно ст. 66 КК України, суд визнає його щире каяття, активне сприяння розкриттю кримінального правопорушення.

Обставин, які обтяжують покарання ОСОБА_4 відповідно до ст.67 КК України, судом не встановлено.

Відповідно до вимог ч.2 ст.65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів, а згідно з ч.2 ст.50 КК України покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого.

Таким чином, враховуючи те, що ОСОБА_4 щиро розкаявся у вчиненому, активно сприяв розкриттю кримінального правопорушення, має на утриманні двох неповнолітніх дітей, суд вважає, що ОСОБА_4 можливо призначити мінімальне покарання, передбачене санкцією ч.1 ст. 204 КК України, а саме у вигляді штрафу в розмірі п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Разом з тим, суд не вбачає підстав для застосування до обвинуваченого вимог ст. 69 КК України.

Суд вважає, що таке покарання буде справедливим, необхідним і достатнім для виправлення обвинуваченого ОСОБА_4 та запобігання вчинення ним нових злочинів.

В порядку ст. 100 КПК України підлягає вирішенню і доля речових доказів.

Питання про судові витрати судом вирішується відповідно до ст.124 КПК України.

Керуючись ст.ст. 100, 124, 368 - 370, 373, 374 КПК України, суд, -

УХВАЛИВ:

ОСОБА_4 визнати винним у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч.1 ст.204 КК України і призначити йому покарання за даною статтею КК України у вигляді штрафу в розмірі п`яти тисяч неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що становить 85 000 (вісімдесят п`ять тисяч) гривень з конфіскацією та знищенням незаконно виготовлених товарів.

Речові докази по кримінальному провадженню, а саме: вилучені під час проведення обшуку за адресою: м. Чернівці,вул. Шевченка,7, 31 електронну сигарету марки «ELF BAR» в яких знаходяться рідини, що використовується в електронних сигаретах, а також 3 упаковки тютюну для кальяну марки «Space Smoke», 6 полімерних ємностей з різновидами рідини для електронних сигарет, без марок акцизного податку встановленого зразку, різних видів та з різними смаками, які згідно постанови слідчого від 09 лютого 2023 року (а.п.31-32) визнані речовими доказами по кримінальному провадженню та передані на зберігання в камеру зберігання речових доказів СУ ГУНП в Чернівецькій області - знищити.

Стягнути з ОСОБА_4 кошти в сумі 68348,28 (шістдесят вісім тисяч триста сорок вісім) гривень (двадцять вісім) копійок на користь держави, в рахунок відшкодування витрат на проведення в ході досудового розслідування судових експертиз.

Вирок може бути оскаржений в апеляційному порядку до Чернівецького апеляційного суду протягом 30 днів з дня його проголошення шляхом подання апеляційної скарги через Шевченківський районний суд м.Чернівці.

Вирок суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо таку скаргу не було подано.

Учасники судового провадження мають право отримати в суді копію вироку. Копію вироку негайно після його проголошення вручити обвинуваченому та прокурору.

Суддя ОСОБА_1