Решение № 99090712, 19.08.2021, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/7649/19

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

19 серпня 2021 року м. Одеса

Одеський окружний адміністративний суд у складі: головуючого судді Єфіменка К.С., розглянувши в письмовому провадженні у порядку загального позовного провадження справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» (вул.Одарія,1, м.Одеса, 65003) до Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради (вул.Приморська,буд.1, с.Кароліно-Бугаз, Овідіопольський район, Одеська область, 67844) про визнання протиправними та скасування постанови ДАБК Білгород-Дністровської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №46 від 29.11.2019 року,-

ВСТАНОВИВ:

До Одеського окружного адміністративного суду надійшов позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» до Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради за результатом якого позивач просить:

визнати протиправними та скасувати постанову ДАБК Білгород-Дністровської міської про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №46 від 29.11.2019 р.;

судові витрати покласти на відповідача.

В обґрунтування позовних вимог зазначено, що постановою ДАБК визнала ТОВ «ПЗРГ «ОДЕСАГАЗ» винним у вчинені правопорушення, передбаченого п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності» та накладено штраф у сумі 60210,00 грн.

Вказана постанова була прийнята за результатами розгляду матеріалів справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, а саме: акту про недопущення посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкт будівництва, підприємства будівельної галузі для виконання покладених на них функцій від 15.11.2019 року припису про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 01.11.2019 року, протоколу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 15.11.2019 року (про порушення п.1. ч.6. ст.2 Закону) та протоколу про правопорушення у сфері містобудівної діяльності від 15.11.2019 року (про порушення п.2. ч.6 ст.2 Закону). ТОВ «ПЗРГ «ОДЕСАГАЗ» не погоджується з цим Актом, Приписом, Протоколами та Постановою, вважає їх незаконними та необґрунтованими, зазначивши, що представники відповідача жодного разу не з`являлися ані за місцезнаходження ТОВ«ПЗРГ «ОДЕСАГАЗ», ані за місцем розміщення об`єкта перевірки, не надавали відповідних посвідчень направлень на проведення заходів державного нагляду, не вносили записи до журналу реєстрації заходів державного нагляду (контролю). Також ТОВ «ПЗРГ «ОДЕСАГАЗ» не були отримані повідомлення про проведення позапланової перевірки. Таким чином, відповідачем порушений порядок належного повідомлення суб`єкта господарювання про проведення позапланової перевірки, що унеможливило участь його представника у визначений час на вказаному місці.

Окремо, позивач звертає увагу, що складання Акту відбулось 15.11.2019 року, в той час, як Припис було виписано 01.11.2019 р. Тобто позапланова перевірка розпочалася не пізніше 01.11.2019 p., a вiдповiдачем не надано ніякого рішення про продовження терміну перевірки.

Ухвалою суду від 21 грудня 2019 року відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження. Призначено підготовче засідання по вказаній справі на « 15» січня 2020 року о « 09» годині « 30» хвилин за участю сторін..

Ухвалою суду від 28 лютого 2020 року Закрито підготовче провадження у справі. Призначено адміністративну справу до судового розгляду на « 02» квітня 2020 року о « 11» годині « 00» хвилин за участю сторін. Зупинено провадження по адміністративній справі №420/7649/19 до дати призначення судового засідання, а саме до 02.04.2020 року.

В судовому засіданні призначеному на 22 липня 2021 року суд зобов`язав представника позивача надати через канцелярію докази направлення письмових пояснень на адресу представника відповідача, продовжено зупинення провадження по справі до 12 серпня 2021 року до 11.30 год.

В судовому засіданні призначеному на 12 серпня 2021 року ухвалено продовжити розгляд справи у письмовому провадженні, визначено, що рішення по справі буде прийнято 19 серпня 2021 року

30.01.2020 року від представника відповідача надійшов відзив на адміністративний позов, з огляду на який, відповідач зазначає, що при здійсненні 01.11.2019 року відповідних заходів державного архітектурно будівельного контролю посадовими особами відділу було встановлено та зафіксовано у відповідному акті від 01.11.2019 року те, що Товариство з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» (ідентифікаційний код юридичної особи - 34445371) не виконало вимоги, викладені в листі вихідний № 341 від 16.10.2019 р. - уповноважена особа підприємства була відсутня на об`єктi перевірки за вказаною адресою, у зазначений день та час. Також товариство з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» (ідентифікаційний код юридичної особи - 34445371) не надало витребуванi відділом державного архітектурно будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради документи, необхідні для проведення перевірки, чим порушило положення пунктів 1,7 частини третьої статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та положення підпунктів 1, 8 пункту 11 та абзац 2, 5 пункту 14 Порядку здійснення державного архітектурно будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року № 553. Таким чином, відповідач зазначає, що товариство з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» не виконало (порушила) вимоги вищезазначеного містобудівного законодавства.

Відповідач вказує, що за результатами розгляду справи начальником вiддiлу було прийнято постанову № 46 від 29.11.2019 року про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності (далі - постанова про накладення штрафу) у сумі 60210 (шістдесят тисяч двісті десять) гривень на ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» за порушення пункту 7 ч. 3, ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності та підпункту 8 пункту 11 та абзаців 4, 5 пункту 14 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року № 553, відповідальність за які передбачена п. 1 ч. 6 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

Дослідивши матеріали справи, розглянувши справу в межах заявлених позовних вимог, відзиву на позовну заяву, оцінивши докази відповідно до вимог ст.ст.72-79 КАС України, судом встановлено наступні факти та обставини.

Судом встановлено, що 04.09.2019 року до Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради звернулася громадянка ОСОБА_1 із заявою щодо порушення її прав Товариством з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ», повідомивши те, що вуличний, надземний, металевий газопровід на металевих опорах по вулиці Кочубинського в місті Білгород Дністровському Одеської областi («Газопостачання вулиць Приморська, Татарбунарського повстання, Карла Маркса, Київської, Театральноп, Одеської, Бєлінського та провулка Одеський в зоні дії ШГРП №11) встановлений (побудований) з порушеннями, перешкоджає в`їзду транспорту для обслуговування її домоволодіння та просить Відділ провести відповідну перевірку вказаного об`єкта стосовно його відповідності вимогам містобудівного законодавства, будівельним нормам, стандартам і правилам.

16.10.2019 p. листом Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради № 341 на адресу Товариства обмеженою з відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ» було направлено лист з вимогами: в строк до 01.11.2019 року надати до відділу вихідні дані на проектування лінійної споруди (вуличного, надземного, металевого газопроводу на металевих опорах по вулиці Кочубинського в місті Білгороді-Дністровському Одеської області); представнику Товариства з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ» необхідно бути присутнім 01.11.2019 p. о 15.00 годині та допустити посадових осіб Відділу до проведення позапланової перевірки на вказаному об`єкті.

01.11.2019 року начальником Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради видано наказ № 175 про проведення позапланової перевірки, на підставі Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю затвердженого Постановою Кабінетів Міністрів №553 від 23.05.2011 року. Положення про відділ державного архітектурно будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради затвердженого рішення Білгород Дністровської міської ради №242-VII від 22.12.2016 року, яким наказано Головному спеціалісту-інспектору відділу державного архітектурно-будівельного контролю Українському Денису Валерійовичу: головному спеціалісту-інспектору відділу державного архітектурно-будівельного контролю Лишенко Олександру Леонідовичу із залученням головного спеціаліста-юрисконсульта-Клiвець Максима Юрійовича в період з « 01» листопада 2019р. по « 14» листопада 2019р., провести позапланову перевірку дотримання вимог чинного законодавства на підставі заява гр. ОСОБА_1 від 04.09.2019p. стосовно дотримання ТОВ «ПЗРГ» «ОДЕСАГАЗ» (ідентифікаційний код юридичної особи - 34445371) вимог містобудівного законодавства, будівельних норм, стандартів і правил стосовно об`єкту - розміщення лінійної споруди, а саме: розміщення вуличного, надземного, металевого газопроводу на металевих опорах по вулиці Кочубинського в місті Білгород-Дністровському Одеської області.

На підставі наказу було виписано направлення для проведення позапланового заходу № 175 від 01.11.2019 р.

01.11.2019 року головним спеціалістом-інспектором вiддiлу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради Українським Денисом Валерійовичем, головним спеціалістом-інспектором відділу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради - Лишенко Олександром Леонідовичем із залученням головного спеціаліста-юрисконсульта відділу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород Дністровської міської ради - Клiвець Максима Юрійовича, у присутності громадянки ОСОБА_1 та громадянина ОСОБА_2 було здійснено виїзд на місце розташування об`єкту перевірки та складено Акт про те, що Товариство з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» (ідентифікаційний код юридичної особи 34445371) не допустило посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкт: розміщення вуличного, надземного, металевого газопроводу на металевих опорах по АДРЕСА_1 («Газопостачання вулиць Приморська, Татарбунарського повстання, Карла Маркса, Київської, Театральної, Одеської, Бєлінського та провулка Одеський в зоні дії ШГРП №11»).

01.11.2019 року головним спеціалістом-інспектором відділу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради Українським Денисом Валерійовичем, було складено Припис про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил, яким від Товариства з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ» вимагалось:

- керівнику Товариства з обмеженою відповідальністю «ПІДПРИЄМСТВО по ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ» (ідентифікаційний код юридичної особи - 34445371) забезпечити присутність представника підприємства 15.11.2019 року о 15:00 год. та допустити посадових осіб відділу до проведення позапланової перевірки на об`єкті - розміщення вуличного, надземного, металевого газопроводу на металевих опорах по вулиці Кочубинського (будинок № 79) в місті Білгороді Дністровському Одеської областi («Газопостачання вулиць Приморська, Татарбунарського повстання, Карла Маркса, Київської, Театральної, Одеської, Бєлінського та провулка Одеський в зоні дії ШГРП №11»);

- в строк до 15.11.2019 р. надати до відділу вихідні данні на проектування лінійної споруди - вуличного, надземного, металевого газопроводу на металевих опорах по вулиці Кочубинського в місті Білгород-Дністровському Одеської області («Газопостачання вулиць Приморська, Татарбунарського повстання, Карла Маркса, Київської, Театральної, Одеської, Бєлінського та провулка Одеський в зоні дії ШГРП №11»).

21.11.2019 року начальником відділу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради розглянута справа про правопорушення у сфері містобудівної діяльності ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» відносно порушення товариством пунктів 1, частини третьої статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та абзацу пункту 11, пункту 14 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року № 553, відповідальність за які передбачена п. 2 ч. 6 ст. 2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

15.11.2019 року начальником Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради видано наказ № 182 про проведення позапланової перевірки, на підставі Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності». Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю затвердженого Постановою Кабінетів Міністрів №553 від 23.05.2011 року. Положення про відділ державного архітектурно будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради затвердженого рішення Білгород Дністровської міської ради №242-VII від 22.12.2016 року, яким наказано Головному спеціалісту-інспектору відділу державного архітектурно-будівельного контролю Українському Денису Валерійовичу: головному спеціалісту-інспектору відділу державного архітектурно-будівельного контролю Лишенко Олександру Леонідовичу із залученням головного спеціаліста-юрисконсульта-Клiвець Максима Юрійовича в період з « 15» листопада 2019р. по « 28» листопада 2019р., провести позапланову перевірку дотримання вимог чинного законодавства на підставі припису від 01.11.2019р. відділу державного архітектурно будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради, виписаному TOB «ПЗРГ» «ОДЕСАГАЗ», що передбачено п.4 ч.1 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», абз. б п. 7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 року № 553.

На підставі наказу було виписано направлення для проведення позапланового заходу № 182 від 15.11.2019 р.

15.11.2019р. головним спеціалістом-інспектором відділу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради Українським Денисом Валерійовичем, головним спеціалістом-інспектором відділу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради - Лишенко Олександром Леонідовичем із залученням головного спеціаліста-юрисконсульта відділу державного архітектурно будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради - Клівець Максима Юрійовича, у присутності громадянки ОСОБА_1 та громадянина ОСОБА_2 було складено Акт про те, що ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» (ідентифікаційний код юридичної особи - 34445371) не допустило посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю на об`єкт: розміщення вуличного, надземного, металевого газопроводу на металевих опорах по АДРЕСА_1 («Газопостачання вулиць Приморська, Татарбунарського повстання, Карла Маркса, Київської, Театральноп, Одеської, Белінського та провулка Одеський в зоні дії ШГРП №11»).

Крім того, 15.11.2019 року посадовими особами відділу складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, відповідальність за які передбачена п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

29.11.2019 року начальником відділу державного архітектурно-будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради розглянута справа про правопорушення у сфері містобудівної діяльності ТОВАРИСТВОМ З ОБМЕЖЕНОЮ ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» відносно порушення товариством пунктів 1,7 частини третьої статті 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності» та положення підпунктів 1, 8 пункту 11 та абзаців 2, 4,5 пункту 14 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року №553, відповідальність за які передбачена п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

За результатами розгляду справи начальником Відділу було прийнято постанову № 46 від 29.11.2019 року про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності у сумі 60210 (шістдесят тисяч двісті десять) гривень ТОВАРИСТВО З ОБМЕЖЕНОЮ на ВІДПОВІДАЛЬНІСТЮ «ПІДПРИЄМСТВО ПО ЗАКУПІВЛІ ТА РЕАЛІЗАЦІЇ ГАЗУ «ОДЕСАГАЗ»» за порушення пункту 7 ч. 3, ст. 41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності та підпункту 8 пункту 11 та абзаців 4, 5 пункту 14 Порядку здійснення державного apxiтектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року № 553, відповідальність за які передбачена п.1 ч.6 ст.2 Закону України «Про відповідальність за правопорушення у сфері містобудівної діяльності».

Позивач не погоджується з постановою №46 від 29.11.2019 року про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності та звернувся до суду з позовом про її скасування.

Правові та організаційні основи містобудівної діяльності встановлено Законом України "Про регулювання містобудівної діяльності" від 17 лютого 2011року №3038-VI, положення котрого спрямовано на забезпечення сталого розвитку територій з урахуванням державних, громадських та приватних інтересів.

Відповідно до статті 41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності" визначено, що державний архітектурно-будівельний контроль - сукупність заходів, спрямованих на дотримання замовниками, проектувальниками, підрядниками та експертними організаціями вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, стандартів і правил під час виконання підготовчих та будівельних робіт.

Державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється органами державного архітектурно-будівельного контролю в порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

Посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час перевірки мають право, зокрема, складати протоколи про вчинення правопорушень, акти перевірок та накладати штрафи відповідно до закону та видавати обов`язкові для виконання приписи щодо: а) усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил; б) зупинення підготовчих та будівельних робіт, які не відповідають вимогам законодавства, зокрема будівельних норм, містобудівним умовам та обмеженням, затвердженому проекту або будівельному паспорту забудови земельної ділянки, виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт (ч.4 ст.41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності").

Процедуру здійснення заходів, спрямованих на дотримання вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил та ліцензійних умов провадження господарської діяльності, пов`язаної з будівництвом об`єкта архітектури, який за складністю архітектурно-будівельного рішення та (або) інженерного обладнання належить до IV і V категорії складності, визначає Порядок здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затверджений Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011 року №553, відповідно до якого державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється Держархбудінспекцією та її територіальними органами.

Згідно з п.п.1 п.2 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється за дотриманням вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, проектної документації, будівельних норм, державних стандартів і правил, технічних умов, інших нормативних документів під час виконання підготовчих і будівельних робіт, архітектурних, інженерно-технічних і конструктивних рішень, застосування будівельної продукції.

Пунктом 5 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 передбачено, що державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у порядку проведення планових та позапланових перевірок за територіальним принципом.

Відповідно до п.7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 позаплановою перевіркою вважається перевірка, що не передбачена планом роботи органу державного архітектурно-будівельного контролю.

Підставами для проведення позапланової перевірки є: 1) подання суб`єктом містобудування письмової заяви про проведення перевірки об`єкта будівництва або будівельної продукції за його бажанням; 2) необхідність проведення перевірки достовірності даних, наведених у повідомленні про початок виконання підготовчих робіт, повідомленні про початок виконання будівельних робіт, декларації про готовність об`єкта до експлуатації, протягом трьох місяців з дня подання зазначених документів; 3) виявлення факту самочинного будівництва об`єкта; 4) перевірка виконання суб`єктом містобудівної діяльності вимог приписів органу державного архітектурно-будівельного контролю; 5) вимога головного інспектора будівельного нагляду Держархбудінспекції щодо проведення перевірки за наявності підстав, встановлених законом; 6) звернення фізичних чи юридичних осіб про порушення суб`єктом містобудування вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності; 7) вимога правоохоронних органів про проведення перевірки.

Строк проведення позапланової перевірки не може перевищувати десяти робочих днів, а у разі потреби може бути одноразово продовжений за письмовим рішенням керівника відповідного органу державного архітектурно-будівельного контролю чи його заступника не більше ніж на два робочих дні.

Під час проведення позапланової перевірки посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю зобов`язана пред`явити службове посвідчення та надати копію направлення для проведення позапланової перевірки.

Відповідно до п.9 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва.

Згідно з п.11 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553, який кореспондується з положеннями ч.3 ст.41 Закону України "Про регулювання містобудівної діяльності", посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю під час проведення перевірки мають право, зокрема, безперешкодного доступу до місць будівництва об`єктів та до об`єктів, що підлягають обов`язковому обстеженню.

Таким чином, із системного аналізу вищенаведених законодавчих приписів вбачається, що посадові особи органів державного архітектурно-будівельного контролю наділені правом на безперешкодний доступ при здійсненні перевірки лише до таких об`єктів: до місць, де здійснюється будівництво об`єктів (місць будівництва об`єктів); до об`єктів, що підлягають обов`язковому обстеженню.

Згідно з п.12 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 посадові особи органу державного архітектурно-будівельного контролю під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю зобов`язані: у повному обсязі, об`єктивно та неупереджено здійснювати державний архітектурно-будівельний контроль у межах повноважень, передбачених законодавством; дотримуватися ділової етики у взаємовідносинах із суб`єктами господарювання та фізичними особами; ознайомлювати суб`єкта містобудування чи уповноважену ним особу з результатами державного архітектурно-будівельного контролю у строки, передбачені законодавством; за письмовим зверненням суб`єкта містобудування надавати консультативну допомогу у здійсненні державного архітектурно-будівельного контролю; надсилати повідомлення про проведення планової перевірки суб`єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, рекомендованим листом та/або за допомогою електронного поштового зв`язку або вручати особисто під розписку керівнику суб`єкта містобудування чи його уповноваженій особі із зазначенням дати початку та дати закінчення перевірки не пізніше ніж за десять днів до її початку.

У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, у допуску посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки, відмови суб`єкта містобудування в наданні документів, необхідних для здійснення заходів державного архітектурно-будівельного контролю, відсутності суб`єкта містобудування, якому у визначений цим Порядком строк було надіслано повідомлення про проведення перевірки, або його уповноваженої особи (за довіреністю) на об`єкті під час перевірки складається відповідний акт.

Пунктом 9 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 визначено, що державний архітектурно-будівельний контроль здійснюється у присутності суб`єктів містобудування або їх представників, які будують або збудували об`єкт будівництва.

Відповідно до п.п.13,14 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, має право:

- вимагати від посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю дотримання вимог законодавства;

- перевіряти наявність у посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю службових посвідчень;

- бути присутнім під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю;

- за результатами перевірки отримувати та ознайомлюватись з актом перевірки, складеним органом державного архітектурно-будівельного контролю;

- подавати в письмовій формі свої пояснення, зауваження або заперечення до акта перевірки, складеного органом державного архітектурно-будівельного контролю за результатами перевірки.

Суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, зобов`язаний допускати посадових осіб органу державного архітектурно-будівельного контролю до проведення перевірки за умови дотримання ними порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю.

Згідно з пунктом 16 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 за результатами державного архітектурно-будівельного контролю посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю складається акт перевірки відповідно до вимог, установлених цим Порядком.

Відповідно до пункту 17 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 у разі виявлення порушень вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, крім акта перевірки, складається протокол разом з приписом усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил або приписом про зупинення підготовчих та будівельних робіт, які виконуються без повідомлення, реєстрації декларації про початок їх виконання або дозволу на виконання будівельних робіт.

Згідно з пунктом 18 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 акт перевірки складається у двох примірниках. Один примірник надається суб`єкту містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, а другий залишається в органі державного архітектурно-будівельного контролю. Акт перевірки підписується посадовою особою органу державного архітектурно-будівельного контролю, яка провела перевірку та суб`єктом містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль.

Таким чином, з вище окреслених законодавчих приписів вбачається, що державний архітектурно-будівельний контроль повинен здійснюватися в присутності суб`єкта містобудування, який повинен ознайомитись з його результатами, зокрема, з актом перевірки, приписом, протоколом, а також має право на надання пояснень, документів, які спростовують порушення, заперечень тощо.

Пунктом 21 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 визначено, якщо суб`єкт містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, не погоджується з актом перевірки, він підписує його із зауваженнями, які є невід`ємною частиною такого акта. У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, підписати акт перевірки та припис, посадова особа органу державного архітектурно-будівельного контролю робить у акті відповідний запис. У разі відмови суб`єкта містобудування, щодо якого здійснюється державний архітектурно-будівельний контроль, від отримання акта та припису, вони надсилаються йому рекомендованим листом з повідомленням.

Відповідно до пункту 22 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553 постанова про накладення штрафу складається у трьох примірниках. Перший примірник постанови у триденний строк після її прийняття вручається під розписку суб`єкту містобудування (керівнику або уповноваженому представнику суб`єкта містобудування) або надсилається рекомендованим листом з повідомленням, про що робиться запис у справі. Два примірники залишаються в органі державного архітектурно-будівельного контролю, який наклав штраф.

Отже, із системного аналізу вищенаведених законодавчих приписів слідує, що суб`єкт містобудування щодо якого здійснюється перевірка, має право бути присутнім під час здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, та за його наслідками отримувати акт перевірки, припис та протокол, надавати письмові пояснення, зауваження або заперечення до акту перевірки, щодо змісту протоколу, а також викласти мотиви своєї відмови від підписання протоколу, приймати участь у розгляді справи про правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

В той же час, посадова особа контролюючого органу зобов`язана у разі встановлення під час перевірки порушень містобудівного законодавства скласти акт перевірки та протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, який надати для підпису суб`єкту містобудування, стосовно якого проведено перевірку, а в разі відмови від його підписання - направити протокол рекомендованим листом з повідомленням, повідомити суб`єкта містобудування, який притягається до відповідальності, про час і місце розгляду справи, а при розгляді справи - з`ясувати чи сповіщено суб`єкта містобудування, щодо якого складено протокол про правопорушення у сфері містобудівної діяльності, про час і місце розгляду справи.

Між тим, як з`ясовано судом, відповідачем - Відділом ДАБК Білгород-Дністровської міської ради зазначені вимоги чинного законодавства дотримано не було, та позапланову перевірку Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» проведено за відсутності суб`єкта містобудування та/або його уповноваженого представника.

Судом встановлено, що про проведення позапланової перевірки на підставі наказу №182 від 15.11.2019р. позивача повідомлено належним чином не було.

Крім того, суд звертає увагу, що перевірку проведено у той же день, що і прийнято наказ про проведення позапланової перевірки.

Також, суд зазначає, що ані в Приписі про усунення порушення вимог законодавства у сфері містобудівної діяльності, будівельних норм, державних стандартів і правил від 01.11.2019р. ані в направлених листах позивачеві не містилося інформації про проведення повторної перевірки та не зазначено дати, часу та місця такої перевірки.

Таким чином, з урахуванням вищевикладеного, суд дійшов висновку, що в межах розгляду даної справи суб`єктом владних повноважень не доведено того, що позапланову перевірку з питань дотримання Товариством з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» вимог чинного законодавства на підставі припису від 01.11.2019р. відділу державного архітектурно будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради, виписаному TOB «ПЗРГ» «ОДЕСАГАЗ», що передбачено п.4 ч.1 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», абз.б) п.7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 року №553 проведено при належному повідомленні позивача.

Так, у справі «Рисовський проти України» (№29979/04) Європейським судом з прав людини зазначено, що принцип «належного урядування», зокрема, передбачає, що державні органи повинні діяти в належний і якомога послідовний спосіб. При цьому, на них покладено обов`язок запровадити внутрішні процедури, які посилять прозорість і ясність їхніх дій, мінімізують ризик помилок і сприятимуть юридичній визначеності у правовідносинах. Державні органи, які не впроваджують або не дотримуються своїх власних процедур, не повинні мати можливості уникати виконання своїх обов`язків.

Отже, беручи до уваги наведене, суд дійшов висновку, що позапланову перевірку з питань дотримання Товариством з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» вимог чинного законодавства на підставі припису від 01.11.2019р. відділу державного архітектурно будівельного контролю Білгород-Дністровської міської ради, виписаному TOB «ПЗРГ» «ОДЕСАГАЗ», що передбачено п.4 ч.1 ст.41 Закону України «Про регулювання містобудівної діяльності», абз.б) п.7 Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.05.2011 року № 553, проведено з порушенням вимог Порядку здійснення державного архітектурно-будівельного контролю, затвердженого Постановою Кабінету Міністрів України від 23 травня 2011року №553, а відтак, встановлені за наслідками проведення такої перевірки порушення не можуть слугувати підставою для застосування до TOB «ПЗРГ» «ОДЕСАГАЗ» штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності.

Згідно з ч.1 ст.9 КАС України розгляд і вирішення справ в адміністративних судах здійснюються на засадах змагальності сторін та свободи в наданні ними суду своїх доказів і у доведенні перед судом їх переконливості.

Відповідно до частини 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

Частиною 1 статті 72 КАС України передбачено, що доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Згідно зі статтею 73 КАС України належними є докази, які містять інформацію щодо предмета доказування. Предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення. Сторони мають право обґрунтовувати належність конкретного доказу для підтвердження їхніх вимог або заперечень.

Відповідно до статей 74-76 КАС України обставини справи, які за законом мають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування. Достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи. Достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Статтею 77 КАС України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. У таких справах суб`єкт владних повноважень не може посилатися на докази, які не були покладені в основу оскаржуваного рішення, за винятком випадків, коли він доведе, що ним було вжито всіх можливих заходів для їх отримання до прийняття оскаржуваного рішення, але вони не були отримані з незалежних від нього причин.

Згідно зі ст.242 Кодексу адміністративного судочинства України рішення суду повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене судом на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин в адміністративній справі, підтверджених тими доказами. Судове рішення має відповідати завданню адміністративного судочинства, визначеному цим Кодексом.

Відтак, беручи до уваги вищевикладене, та оцінюючи наявні в матеріалах справи письмові докази в сукупності, суд дійшов висновку, що позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» (вул.Одарія,1, м.Одеса, 65003) до Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради про визнання протиправними та скасування постанови ДАБК Білгород-Дністровської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №46 від 29.11.2019 року підлягають задоволенню, з вищенаведених підстав згідно положень ч.1 ст.245 КАС України.

Керуючись ст.ст. 7, 9, 241-246, 250, 255, 262, 295 КАС України, суд, -

ВИРІШИВ:

Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» (вул.Одарія,1, м.Одеса, 65003) до Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради (вул.Приморська,буд.1, с.Кароліно-Бугаз, Овідіопольський район, Одеська область, 67844) про визнання протиправними та скасування постанови ДАБК Білгород-Дністровської міської ради про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №46 від 29.11.2019 року –задовольнити.

Визнати протиправними та скасувати постанову ДАБК Білгород-Дністровської міської про накладення штрафу за правопорушення у сфері містобудівної діяльності №46 від 29.11.2019 р.

Стягнути на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Підприємство по закупівлі та реалізації газу «Одесагаз» (вул.Одарія,1, м.Одеса, 65003, код ЄДРПОУ 34445371) за рахунок бюджетних асигнувань Відділу ДАБК Білгород-Дністровської міської ради (вул.Приморська,буд.1, с.Кароліно-Бугаз, Овідіопольський район, Одеська область, 67844, код ЄДРПОУ 40047070) сплачений судовий збір в розмірі 2102,00 грн.

Рішення суду може бути оскаржено до П`ятого апеляційного адміністративного суду шляхом подачі апеляційної скарги в місячний строк з дня отримання повного тексту судового рішення, в порядку п.15.5 Перехідних положень КАС України.

Суддя К.С. Єфіменко