Решение № 91497577, 19.08.2020, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

19 серпня 2020 року, м. Херсон, справа № 923/434/20

Господарський суд Херсонської області у складі судді Соловйова К.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Акціонерного товариства "Херсонобленерго" , м. Херсон,

до Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Токарівське", с.Токарівка, Білозерський район, Херсонська область,

про стягнення 265 033,33 грн.

за участю секретаря судового засідання Рудченко І.О.,

представників сторін:

від позивача: Литовський І.С., уповн. представник, адвокатське посвідчення № 21/2410 від 26.12.2019, трудовий договір від 26.12.2019, витяг з наказу №54-к від 22.01.2014;

від відповідача: Авер`янова С.Б., адвокат, ордер серії ХС №147582 від 26.05.2020, договір № 16 від 25.05.2020 про надання правничої допомоги.

у с т а н о в и в:

Позиція та докази позивача

Правовими підставами позову АТ "Херсонобленерго" (позивач) до СТОВ "Токарівське" (відповідач) про стягнення 265 033,33грн вартості недооблікованої електричної енергії вказано ст.ст.193.275 Господарського кодексу України, п.2.3.4, п.п.5,6,8 п.5.5.5, п.8.2.4-п.8.2.7 Правил роздрібного ринку електричної енергії, а в якості обставин, якими обґрунтовано позовні вимоги зазначено про вчинення відповідачем в межах договірних відносин з позивачем за договором про постачання електроенергії порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії (ПРРЕЕ), що підтверджено відповідним актом про порушення від 13.08.2018 № 131579, у вигляді відсутності пломби електропостачальника, яка була передана позивачем на зберігання відповідачеві за актом, що спричинило донарахування позивачем відповідачеві за вчинене порушення ПРРЕЕ 265033,33грн вартості недооблікованої електроенергії, які відповідач, отримавши відповідний рахунок позивача на сплату цих коштів, не сплатив у добровільному порядку.

На підтвердження вказаних у позовній заяві обставин, якими обґрунтовано позовні вимоги, у позовній заяві зазначені та подані разом з нею наступні документи (а.с.13-34): 1) договір про постачання електричної енергії від 26.05.2004 № 681, з додатками №/№ 2,5,6,7 до цього договору; 2)акт про заміну приладу обліку і акт про опломбування від 15.05.2018 № 191023; 3) акт про опломбування та встановлення індикаторів від 15.05.2018 № 199075; 4) акт про порушення ПРРЕЕ від 13.08.2018 № 131579; 5) акт про недопуск від 13.08.2018; 6) адресований відповідачеві лист позивача від 16.08.2018 № 60/07-047203 про запрошення на комісію по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, з доказами надсилання та вручення поштою відповідачеві цього листа;7) витяг з протоколу № 99 від 04.09.2018 засідання комісії позивача по розгляду актів про порушення ПРРЕЕ, з розрахунком 265033,33грн. донарахованої відповідачеві вартості електричної енергії; 8)додатковий рахунок по акту № 131579 за вересень 2018 на сплату вказаних 265033,33грн.; 9)супровідний лист від 12.09.2018 № 60/07-052968, за яким відповідачу надісланий поштою вказаний додатковий рахунок, з доказами отримання відповідачем листа з рахунком (а.с.33-34).

Згідно з відповіддю на відзив позивач стверджує про необґрунтованість доводів відзиву відповідача на позов, оскільки: 1) за п.п.3 та 14 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушеннями на ринку електричної енергії, серед іншого, є порушення вимог нормативно-правових актів, нормативно-технічних документів, нормативних документів з питань технічної експлуатації електричних станцій і мереж, енергетичного обладнання і мереж електроенергетичних підприємств та споживачів, виготовлення, монтажу, налагодження та випробування енергоустановок і мереж, виконання проектних робіт на енергоустановках і мережах, а також пошкодження цілісності пломб, повірочного тавра; 2) за актом про опломбування та збереження пломб від 15.05.2018 № 199075 пломба № С 45069671, відсутність якої встановлено за актом про порушення ПРРЕЕ від 13.08.2018 № 131579, була передана відповідачеві на зберігання; 3) акт про порушення ПРРЕЕ від 13.08.2018 № 131579 є дійсним, оскільки підписаний двома працівниками поліції, як незацікавленими особами, у зв`язку з відмовою від підпису цього акту споживачем, що узгоджується з положеннями п.8.26. Правил роздрібного ринку електричної енергії, за якими акт про порушення цих правил підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача, а у разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову, й у такому випадку акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами, за умови посвідчення їхніх осіб.

Згідно з запереченнями на додаткові пояснення відповідача позивач вказав: 1) згідно з положеннями п.8.2.4 Правил роздрібного ринку електричної енергії та п.п.2 п.2.1 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, безпосередньо факт пошкодження чи зриву пломби, що була передана на зберігання споживачу згідно акта про опломбування, незалежно від обставин та можливості безоблікового споживання електроенергії споживачем, є достатньою правовою підставою для застосування оперативно-господарської санкції у вигляді донарахування вартості необлікованої електричної енергії; 2) перелік місць опломбування може бути розширений за обґрунтованою пропозицією однієї із сторін.

Позиція та докази відповідача

Згідно з відзивом на позов відповідач позов не визнає та просить відмовити в задоволенні позовних вимог в повному обсязі, стверджуючи про наступне.

1. Акт про порушення ПРРЕЕ від 13.08.2018 № 131579 підписаний двома працівниками національної поліції, в якості свідків, хоча жоден з Законів України, зокрема, Закон України "Про Національну поліцію", та підзаконних нормативно-правових актів не передбачає для працівників поліції повноважень на підписання актів про порушення ПРРЕЕ. У зв`язку з акт про порушення ПРРЕЕ від 13.08.2018 № 131579 не може вважатися дійсним та, відповідно, не може вважатись належним та допустимим доказом порушення споживачем (у даному випадку - відповідачем) ПРРЕЕ, що, в свою чергу, унеможливлює донарахування на підставі вказаного акту відповідачеві 265033,33грн. вартості необлікованої електричної енергії.

2. Факт зриву лише однієї з чотирьох пломб свідчить про відсутність втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки, з метою зміни їх показників.

Згідно з додатковими поясненнями та згідно з запереченнями на відповідь на відзив відповідач вказав наступне.

1. Для здійснення донарахування відповідачеві вартості необлікованої електричної енергії за порушення ПРРЕЕ у вигляді зриву (відсутності) пломби, позивач повинен був довести, власне, факт викрадення (безоблікового) споживання електроенергії, а такий факт позивачем не доведено. Також, позивачем не виявлено самовільного підключення до засобу комерційного обліку.

2. Відповідно до п.3.31 Правил роздрібного ринку електричної енергії до переліку місць пломбування розрахункового засобу обліку електричної енергії не належать двері доступу до силового трансформатора (на яких була встановлена пломба № С 45069671, через відсутність якої був складений актом про порушення ПРРЕЕ від 13.08.2018 № 131579), оскільки зазначене електрообладнання не належить до схеми обліку електричної енергії. Відповідно, позивач не мав права опломбовувати двері камери силового трансформатора та передавати цю пломбу на збереження відповідачу.

3. Відповідальність споживача електроенергії (у даному випадку відповідача) щодо забезпечення збереження та цілісності пломб не може бути безумовною, про що вказано Верховним судом у постановах від 19.06.2018 у справі № 905/2632/17, від 12.03.2019 у справі №908/1358/17, 01.11.2019 у справі № 922/2992/18.

Процесуальні дії та рішення суду

Ухвалою суду від 06.05.2020 відкрито провадження у справі за правилами загального позовного провадження, підготовче засідання у справі призначено на 09.06.2020, встановлено строки, 26.05.2020 відповідачу для подання відзиву на позов та 08.06.2020 позивачу для надання відповіді на відзив. Вказаний встановлений судом для відповідача строк надання відзиву на позов, згідно з п.4 Розділу Х "Прикінцеві положення" Господарського процесуального кодексу України, був автоматично продовжений до закінчення встановленого Кабінетом Міністрів України карантину, з метою запобігання поширенню в Україні короновірусної хвороби (СОVID-19).

Відповідач 04.06.2020 через систему "Електронний суд" подав відзив на позов, з доказами його надсилання відповідачеві електронною поштою 04.06.2020.

Ухвалою суду від 09.06.2020 повернуто відповідачеві зустрічну позовну заяву у даній справі.

27.07.2020 відповідач надав до суду додаткові пояснення до відзиву, а позивач 28.07.2020 надав до суду відповідь на відзив, й за відсутності заперечень сторін щодо прийняття судом цих документів до справи (що зафіксовано протоколом судового засідання від 28.07.2020 (а.с.95)) судом прийнято ці документи.

Підготовче провадження у справі проведене судом в судовому засіданні 28.07.2020, з оголошенням перерв до 11-00год. 29.07.2020 та, в подальшому, до 10-30 год. 13.08.2020, у зв`язку з чим строк підготовчого провадження неодноразово продовжувався, й остаточно по 13.08.2020, а ухвалою від 13.08.2020 закрито підготовче провадження у справі.

Розгляд справи по суті проведено у судовому засіданні 19.08.2020.

В судовому засіданні 19.08.2020 оголошено вступну та резолютивну частини рішення суду.

Обставини, які встановлено судом

Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" (яке на теперішній час має назву - Акціонерне товариство "Херсонобленерго") (надалі - позивач), як постачальник, та Товариство з обмеженою відповідальністю "Токарівське" (надалі - відповідач), як споживач електричної енергії, 26.05.2004 уклали між собою договір про постачання електричної енергії № 681, за яким позивач продає електричну енергію відповідачу для забезпечення потреб електроустановок відповідача, з обумовленою у договорі дозволеною потужністю, а відповідач оплачує позивачеві вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору (надалі - договір). Нумерацію договору в подальшому було змінено з № 681 на № 20681, що не є спірним між сторонами справи.

Основними умовами договору (з урахуванням положень укладених до нього додаткових угод), які впливають на взаємовідносини сторін в межах даного спору між ними, є наступні:

- під час виконання умов договору, а також вирішенні всіх питань, що не обумовлені договором, сторони зобов`язалися керуватися чинним законодавством України та правилами користування електричною енергією (надалі - електроенергії) (за п.2.1. договору);

- споживач зобов`язується забезпечити безперешкодний доступ уповноважених представників постачальника за пред`явленням службового посвідчення до засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності та контролю показників якості електроенергії (п.2.3.5.);

- постачальник має право доступу до належних споживачу засобів (систем) обліку електроенергії, вимірювання потужності, контролю показників якості електроенергії для конролю дотримання встановлених режимів споживання (п.3.1.5.);

- споживач зобов`язується сплачувати постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, у разі таких дій споживача: пошкодження засобів обліку електроенергії, зняття пломб з засобів обліку, а також за інших умов, визначених Методикою визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електроенергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656 (п.4.2.3.);

- перелік об`єктів споживача, на які здійснюється постачання електроенергії: 1) Об`єкт - Ферма, у с.Токарівка, Білозерський район, з приєднаною потужністю 250кВа, на якому встановлений лічильник електроенергії №026043007 типу СА4У-И672М, місце установки: КТП;РУ-0,4кВ; 2) Об`єкт - Гараж, у с.Токарівка, Білозерський район, з приєднаною потужністю 400кВа, на якому встановлений лічильник електроенергії № 0142542 типу НІК-2301 АП1, місце установки: КТП;РУ-0,4кВ (додаток № 5 "Перелік об`єктів та точок обліку споживача" до договору);

- балансова належність електромереж та електроустановок: електропостачальної організації - ПЛ-10кВ Ф-581; оп № 52; ПС 35/10кВ "Токарівська", а споживача: відгалуження ПЛ-10кВ Ф-581 від опори № 52 до КТП-406 (п.1 додатку № 6 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" до договору);

- електропостачальна організація несе відповідальність за належний технічний стан та обслуговування ПЛ-10кВ Ф-581; оп № 52; ПС 35/10кВ "Токарівська", а споживач несе відповідальність за технічний стан відгалуження ПЛ-10кВ Ф-581 від опори № 52 до КТП-406; КТП-406, приладів обліку електроенергії, електромереж та установок ферми, пломб держповірника і енергопостачальної організації (п.3 та п.4 додатку №6 "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" до договору).

Згідно з актами від 15.05.2018 № 191023 про заміну приладу обліку і про опломбування та від 15.05.2018 № 199075 про опломбування та встановлення індикаторів, серед інших пломб, на електроустановки позивача на об`єкті "Ферма", з місцезнаходженням за адресою: с.Токарівка, Білозерський район, Херсонська область (поза межами населеного пункту) була встановлена пломбу № С45069671 на шпильці дверцят доступу до силового трансформатора. Від споживача обидва вказані акти підписано уповноваженою особою Войташенко П.В.

За текстом першого з цих актів, від 15.05.2018 № 191023 інший з цих актів, від 15.05.2018 №199075 вказаний як "Акт збереження пломб та індикаторів № 199075 від 15-05-18", а також зазначено, що представником відповідача підтверджено, зокрема, що встановлені пломби пошкоджень не мають. Поряд з цим, за текстом акту від 15.05.2018 № 199075 зазначено, що відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електроенергії, пломб та індикаторів (відбитків їх тавр) відповідно до акта про опломбування та встановлення індикаторів покладається на власника електроустановки або організацію, на території якої вони встановлені.

13.08.2018 працівниками позивача здійснена перевірка дотримання відповідачем Правил роздрібного ринку електричної енергії на об`єкті відповідача - "Ферма", розташованого за адресою: Херсонська обл., Білозерський р-н, с.Токарівка (поза межами населеного пункту), за результатами якої виявлено порушення п.2.3.4, пп.8 п.5.5.5 Правил роздрібного ринку електроенергії (надалі - ПРРЕЕ), у вигляді: "зірвана пломба №С45069671 ПрАТ ХОЕ встановлена на дверях доступу до силового трансформатора 160 кВА", що зафіксовано шляхом складання акту від 13.08.2018 № 131579 про порушення зазначених правил. За текстом даного акту про порушення вказано, зокрема, що акт складений у присутності уповноваженої особи відповідача, що зазначена у акті як "керівник Войташенко П.В. ", про відмову цієї особи від підписання акту, а також, що відповідач до АТ "Херсонобленерго" з приводу зірваної пломби не звертався.

Акт від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ було підписано трьома представниками АТ "Херсонобленерго" та двома інспекторами сектору реагування патрульної поліції (СРПП) Білозерського ВП Криницьким Є.О. та Камянським І.М., яких було викликано працівниками АТ"Херсонобленерго" через недопуск споживачем (відповідачем) до огляду електролічильника та електроустановок. Факт недопуску підтверджено актом від 13.08.2018 про недопуск споживачем його до об`єкта, що складений та підписаний трьома представниками АТ "Херсонобленерго".

На підставі вказаного акта від 13.08.2018 №131579, комісією позивача по розгляду актів про порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії підприємствами та організаціями було прийняте рішення, що оформлене протоколом засідання цієї комісії від 04.09.2018 № 99, за яким комісією вирішено провести розрахунок суми збитків у відповідності до п.2.1.2. та п.2.5. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил роздрібного ринку електричної енергії, на суму 265033,33грн, за період з 09.07.2018 по 13.08.2018, виходячи з наступних показників: потужності - 170 кВт, тривалості роботи обладнання - 24 години на добу, відповідно, коефіцієнту використання 0,75, добового споживання - 3060,00 кВт/год на добу, відповідно.

Після чого, відповідачем був виставлений позивачу додатковий рахунок за вересень 2018 року по акту №131579 про порушення на суму 265 033,33 грн., який станом на час розгляду справи в суді відповідачем не сплачений.

Правові норми, що підлягають застосуванню

Відповідно до ст.173 Господарського кодексу України господарським визнається зобов`язання, що виникає між суб`єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим кодексом, в силу якого один суб`єкт (зобов`язана сторона, у тому числі боржник) зобов`язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб`єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб`єкт (управлена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

Відповідно до ст.174 Господарського кодексу України однією з підстав виникнення господарського зобов`язання є господарський договір.

Відповідно до ч.1 ст.275 Господарського кодексу України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає, зокрема, електричну енергію споживачеві, який зобов`язується оплатити її та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання. Особливості постачання електричної енергії споживачам та вимоги до договору постачання електричної енергії споживачу встановлюються Законом України "Про ринок електричної енергії".

Відповідно до ч.1 ст.193 Господарського кодексу України зобов`язання повинні виконуватися належним чином відповідно до закону та договору. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Згідно з ч.7 ст.193 Господарського кодексу України одностороння відмова від виконання умов договору не допускається.

Відповідно до ст.235 Господарського кодексу України за порушення господарських зобов`язань до суб`єктів господарювання та інших учасників господарських відносин застосовуються оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов`язання, що використовуються самими сторонами зобов`язання в односторонньому порядку. Оперативно-господарські санкції застосовуються незалежно від вини суб`єкта, який порушив господарське зобов`язання.

Відповідно до ч.3 ст.58 Закону України "Про ринок електричної енергії" споживач зобов`язаний дотримуватися, зокрема, правил технічної експлуатації, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, умов укладених договорів.

Відповідно до п.14 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії" правопорушенням на ринку електричної енергії, є, зокрема, пошкодження цілісності пломб.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 311 затверджений Кодекс комерційного обліку електричної енергії (надалі - ККО), що визначає принципи організації комерційного обліку електричної енергії на ринку електричної енергії України, права та обов`язки сторін по організації комерційного обліку електричної енергії та отримання точних і достовірних даних комерційного обліку для здійснення комерційних розрахунків.

Відповідно до п.п.23. п.1.4. ККО засіб вимірювальної техніки - це засоби вимірювань, вимірювальні системи та будь-які частини засобів вимірювань або вимірювальних систем, якщо ці частини можуть бути об`єктом спеціальних вимог та окремого оцінювання відповідності.

Згідно з п.7.4. ККО засіб вимірювальної техніки має бути опломбований на затискній кришці пломбою постачальника послуг комерційного обліку електроенергії. Пломби з тавром постачальника послуг комерційного обліку електроенергії мають бути встановлені, також, на пристроях, що закривають первинні і вторинні кола живлення засобу обліку, важелі і кнопки управління комутаційних апаратів та кришки автоматів, встановлених у цих колах, двері комірок трансформаторів напруги, кришки на зборках і колодках затискачів, випробувальних блоках, усі інші пристрої і місця, що унеможливлюють доступ до струмоведучих частин схеми обліку.

Згідно з п.7.10. ККО під час пломбування засобу вимірювальної техніки на об`єкті складається акт про пломбування. Цей акт повинен містити інформацію про місце кожної пломби, найменування суб`єкта, який встановлює пломбу, і суб`єкта відповідального за збереження та цілісність пломби. Акт пломбування підписується представниками сторін, які брали участь у процедурі пломбування.

Згідно з п.7.11. ККО будь-які роботи, що можуть призвести до пошкодження встановлених на засобі вимірювальної техніки пломб, повинні бути погоджені з їх власниками. Такі роботи мають проводитися у присутності уповноважених представників заінтересованих сторін, чиї пломби можуть бути пошкоджені. Згідно з п.7.16. ККО несанкціоноване пошкодження встановлених на засобу вимірювальної техніки пломб, якщо такі дії призвели до викрадення електричної енергії, тягнуть за собою відповідальність, передбачену чинним законодавством України.

Постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, від 14.03.2018 № 312 затверджено Правила роздрібного ринку електричної енергії (надалі - ПРРЕЕ), що регулюють взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачем, а також їхні взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії.

Згідно з п.2.3.1. та п.п.8 п.5.5.5. ПРРЕЕ споживач електричної енергії зобов`язаний забезпечувати збереження і цілісність установлених на його території та/або об`єкті (у його приміщенні) розрахункових засобів комерційного обліку електричної енергії, а також пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про опломбування.

Згідно з п.2.3.4. ПРРЕЕ відповідальність за збереження і цілісність засобів комерційного обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені; відповідальним за експлуатацію та технічний стан засобів (вузлів) вимірювальної техніки є їхній власник.

Згідно з п.8.2.4. ПРРЕЕ у разі виявлення представниками оператора системи пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів вимірювальної техніки, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів вимірювальної техніки з метою зміни їх показів, самовільних підключень до електричних мереж розрахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором.

Згідно з п.8.2.5. ПРРЕЕ у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень ПРРЕЕ, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення. В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил або методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та вихідні дані, необхідні для визначення обсягу не облікованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт про порушення підписується представником оператора системи та споживачем або представником споживача. У разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення їх осіб. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта про порушення та викласти мотиви своєї відмови від його підписання, які зазначаються в акті про порушення або надаються (надсилаються) оператору системи окремим письмовим повідомленням.

Згідно з п.8.2.6. ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг не облікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників оператора системи. Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Оператор системи повинен вести журнал реєстрації засідань комісії з розгляду актів про порушення, в якому зазначаються дата проведення засідання; номер протоколу; склад комісії; склад запрошених на засідання комісії (представники Регулятора, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері нагляду (контролю) в галузі електроенергетики, центрального органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів); відмітка про присутність або відсутність споживача; перелік питань, які розглядалися на засіданні комісії; час розгляду кожного з питань, зміст окремої думки учасників комісії (у разі її наявності) та стислий зміст рішення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за сім календарних днів до призначеної дати засідання.

У разі відмови споживача або представника споживача від отримання повідомлення про місце, час і дату засідання комісії або відсутності споживача або його представника за адресою, визначеною у даних щодо споживача, наявних в оператора системи, оператор системи направляє споживачу таке повідомлення рекомендованим листом з повідомленням про вручення поштового відправлення. У такому разі оператор системи має право розглянути акт про порушення на засіданні комісії, яке має відбутися по закінченню 30-ти календарних днів від дати направлення споживачу такого повідомлення. За зверненням споживача оператор системи може розглянути акт про порушення на засіданні комісії раніше указаного терміну.

Акт про порушення, не розглянутий у визначеному цими Правилами порядку протягом шістдесяти календарних днів від дня його складення, вважається недійсним та підлягає скасуванню (крім випадків необхідності проведення експертизи пломб, індикаторів та/або засобу вимірювальної техніки електричної енергії для встановлення факту порушення). Якщо для розгляду акта про порушення необхідні результати експертного дослідження, зазначений термін розгляду відраховується з дати їх отримання оператором системи від експертної установи.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості не облікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості не облікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати не облікованої електричної енергії та/або збитків.

Постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656, затверджена Методика визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією. Згідно з п.1.2. цієї Методики вона застосовується постачальником електричної енергії при визначенні обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення правил користування електричною енергією та/або виявлення фактів крадіжки електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без приладів обліку. При цьому у разі своєчасного (до виявлення порушення представниками енергопостачальника) письмового повідомлення споживачем енергопостачальника про виявлені ним пошкодження приладів (систем) обліку, пошкодження або зрив пломб та за відсутності явних ознак втручання в роботу приладів (систем) обліку дана Методика не застосовується.

Згідно з п.2.1. цієї ж Методики вона застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому даною Методикою, в разі виявлення серед іншого порушення у вигляді пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження установлених пломб ( за п.п.2 п.2.1. цієї Методики).

Оцінка судом встановлених обставин, з урахуванням положень правових норм, що підлягають застосуванню при вирішенні спору

Щодо правових підстав сплати вартості недоврахованої електроенергії

Наявність договору від 26.05.2004 № 681 (№ 20681) про постачання електричної енергії між відповідачем та ВАТ "Енергопостачальна компанія "Херсонобленерго" (правонаступником прав та обов`язків якого є позивач), свідчить на користь виникнення між ними майново-господарських зобов`язань, в силу яких, як-то встановлено приписами ст.ст.173-175 Господарського кодексу України, одна сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони, а інша управнена сторона має право вимагати від зобов`язаної сторони виконання її обов`язку.

За результатами аналізу змісту положень даного договору, характеру правовідносин та господарсько-договірних зобов`язань (за визначенням таких зобов`язань у відповідності до ч.1 ст.179 Господарського кодексу України), які виникли між сторонами на підставі даного договору, суд дійшов висновку про те, що за своєю правовою природою даний договір є договором енергопостачання.

У відповідності до положень ч.1 та ч.7 ст.193 Господарського кодексу України договір від 26.05.2004 № 681 (№ 20681) про постачання електричної енергії між ВАТ "ЕК "Херсонобленерго" та відповідачем є обов`язковим для виконання сторонами даного договору.

Зокрема, обов`язковим до виконання відповідачем є пункт 4.2.3. цього договору про сплату вартості недоврахованої електроенергії, за наявності підстав (за текстом договору "у разі дій та умов"), визначених Методикою визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електроенергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656.

Тобто, з урахуванням наведених положень закону та договору відповідача, як споживач електричної енергії, у випадку застосування до нього оперативно-господарської санкції повинен сплатити її у добровільному порядку.

Щодо законності нарахування оперативно-господарської санкції

1. Щодо доведення факту порушення

Пломба № С45069671 на шпильці дверцят доступу до силового трансформатора, серед інших, була встановлена за відповідним актом від 15.05.2018 № 191023 у присутності представника відповідача Войташенко П.В. та передана за іншим актом від 15.05.2018 №199075 відповідачеві, в особі його уповноваженого представника, на зберігання. Підписавши вказані акти відповідач погодився з встановленням зазначених у цих актів пломб постачальника електроенергії, як з їхньою кількістю, так і з місцем встановлення кожної з цих пломб. Доказів іншого при розгляді даної справи відповідач не надав.

Актом від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ доведено відсутність вказаної пломби № С45069671 за станом на 13.08.2019 на місці її встановлення, яке визначене за актами від 15.05.2018 № 191023 та № 199075.

Таким чином, відповідачем не забезпечено цілісності та збереження вказаної пломби постачальника електроенергії, що є порушенням п.2.3.1., п.2.3.4. та пп.8 п.5.5.5 ПРРЕЕ, а також п.14 ч.2 ст.77 Закону України "Про ринок електричної енергії".

За таких обставин акт від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ складений позивачем правомірно. Факт вчинення відповідачем вказаного порушення підтверджується, безпосередньо, актом від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ.

2. Щодо дійсності акту про порушення ПРРЕЕ

В Акті від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ вказано про присутність при складанні цього акту представника відповідача Войташенко П.В.

Саме ця особа, Войташенко П.В., представляла інтереси відповідача (тобто, виступала його уповноваженою особою) при складанні актів від 15.05.2018 № 191023 про заміну приладу обліку і про опломбування та № 199075 про опломбування та встановлення індикаторів, а також підписала зазначені два акти від 15.05.2019 від імені відповідача (а.с.26-27).

З урахуванням наведеного суд дійшов висновку про складання акту від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ в присутності уповноваженого представника відповідача.

У зв`язку із відмовою уповноваженого представника відповідача, Войташенко П.В., від підписання акту від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ даний акт був підписаний трьома працівниками позивача, що утворювали склад комісії з перевірки відповідача та, поряд з цим, двома інспекторами патрульної поліції, які прибули на виклик комісії АТ"Херсонобленерго" через недопуск її споживачем (відповідачем) до огляду електролічильника та електроустановок.

З часу підписання інспекторами патрульної поліції акту від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ відповідач не подавав скарг на дії цих інспекторів з підписання вказаного акта до їхнього безпосереднього керівництва, прокуратури або інших правоохоронних органів. Також, відповідач не оскаржував до суду дії інспекторів патрульної поліції з підписання акту від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ.

У заявах відповідача по суті справи не вказано норми закону та підзаконних актів, які порушили інспектори патрульної поліції, підписуючи акт про порушення ПРРЕЕ.

В контексті положень п.8.2.5. ПРРЕЕ, а саме "у разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову, акт про порушення вважається дійсним, якщо він підписаний уповноваженим представником оператора системи та двома незаінтересованими особами (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо), за умови посвідчення їх осіб", суд зазначає про наступне:

- при розгляді даної справи відповідач не надав суду будь-яких доказів особистої зацікавленості двох інспекторів патрульної поліції, які підписали акт від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ, у підписанні даного акту або ж інших доказів упередженості (з будь-яких причин) цих інспекторів патрульної поліції щодо відповідача при підписанні вказаного акту;

- перелік незацікавлених осіб за текстом п.8.2.5. ПРРЕЕ, якими у разі відмови споживача або представника споживача підписати акт про порушення, може бути підписаний даний акт для визнання його дійсним, не є виключним.

За таких обставин акт від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ є дійсним.

3. Щодо відповідальності споживача за зрив (відсутність) пломби

Згідно з п.п.2 п.2.1. Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електроенергією, затвердженої постановою Національної комісії регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 №562, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за №782/12656 (надалі - Методика) дана Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ пошкодження або відсутності пломб з відбитками тавр енергопостачальника чи інших заінтересованих сторін, індикаторів, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, складеному в порядку, визначеному ПКЕЕ, або в іншому документі, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб та індикаторів.

Методикою регулюються правовідносини щодо самовільного споживання електричної енергії внаслідок порушення правил користування електричною енергією, різновидом якого є незабезпечення споживачем цілісності та наявності пломб з відбитками тавр енергопостачальника.

Таким чином, відсутність установлених пломб є окремою підставою для донарахування вартості неврахованої електроенергії, й здійснення такого донарахування не потребує доведення втручання споживача у роботу облікового механізму приладу обліку або факту безоблікового споживання електричної енергії, внаслідок відсутності пломби постачальника електричної енергії.

Методика не застосовується у разі повідомлення споживачем постачальника електричної енергії про виявленні споживачем пошкодження приладів обліку, пошкодження або зриву пломб, до того як такі порушення виявить безпосередньо постачальник електричної енергії.

Відповідачем не надано суду доказів повідомлення відповідачем позивача про відсутність (зрив) пломби № С45069671 до складання акту від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ.

Висновки Верховного суду про те, що відповідальність споживача електроенергії щодо забезпечення збереження та цілісності пломб не може бути безумовною, які містять постанови Верховного суду від 19.06.2018 у справі № 905/2632/17, 12.03.2019 у справі №908/1358/17, 01.11.2019 у справі № 922/2992/18 не враховані судом при розгляді цієї справи, оскільки:

1) при розгляді даної справи не встановлено будь-яких ознак того, що відсутність пломби №С45069671, яка зафіксована актом від 13.08.2018 № 131579 про порушення ПРРЕЕ, була наслідком протиправних дій щодо відповідача з боку третіх осіб або наслідком будь-яких форс-мажорних обставин;

2) з наданих постанов Верховного суду у справах від 19.06.2018 № 905/2632/17, від 12.03.2019 у справі № 908/1358/17, від 01.11.2019 у справі № 922/2992/18 не слідує того, що у випадках правовідносин, що були предметом аналізу судами усіх інстанцій у зазначених справах виявлений постачальником електроенергії факт незабезпечення збереження (відсутності) пломби цього постачальника був би поєднаний з недопуском споживачем електроенергії комісії з працівників цього постачальника до огляду електролічильника та електроустановок споживача, у процесі складання комісією акту про порушення нормативних актів у сфері електроенергетики;

3) при цьому, у матеріалах даної справи відсутні будь-які докази того, що недопуск представником відповідача Войташенко П.В. 13.08.2019 комісії постачальника електричної енергії, всупереч положень п.2.3.5., п.3.1.5. договору від 26.05.2004 № 681 (№ 20681) про постачання електричної енергії, до електроустановок відповідача мав місце з будь-яких об`єктивних причин, а не був здійснений, виключно, з будь-яких наявних у відповідача за станом на 13.08.2019 особистих інтересів у взаємовідносинах з позивачем.

Донарахування позивачем відповідачеві 265033,33грн вартості недооблікованої електричної енергії, є наслідком незабезпечення відповідачем цілісності та збереження встановленої пломби позивача. Правильність розрахунку вказаної грошової суми зазначеного донарахування відповідач при розгляді даної справи не заперечує. Контррозрахунку її не надав.

Станом на час розгляду справи відповідач не сплатив а ні повністю, а ні частково 265033,33грн донарахованої йому позивачем вартості недооблікованої електричної енергії.

Висновки суду

З урахуванням вказаних встановлених судом фактичних обставин та на підставі наведених правових норм 265033,33грн вартості недооблікованої електричної енергії, що донараховані позивачем відповідачеві згідно з положеннями укладеного між ними договору, а також у відповідності до норм діючого законодавства України у сфері електроенергетиці, у зв`язку з вчиненням відповідачем порушення ПРРЕЕ, та не сплачені відповідачем в добровільному порядку підлягають стягненню з відповідача судом. Відповідно, позовні вимоги про стягнення з відповідача 265033,33грн вартості недооблікованої електричної енергії підлягають задоволенню в повному обсязі.

Розподіл судових витрат

Судовими витратами у справі є витрати позивача на сплату судового збору за платіжним дорученням від 30.04.2020 № Е93184 у сумі 3975,50грн, які у відповідності до положень п.2 ч.1 ст.129 ГПК України, а саме "у спорах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, судовий збір покладається на сторони пропорційно розміру задоволених вимог", покладаються на відповідача, оскільки позов задоволений повністю.

Керуючись ст.ст.238, 240 Господарського процесуального кодексу України, суд

в и р і ш и в:

1. Позовні вимоги задовольнити.

2. Стягнути з Сільськогосподарського товариства з обмеженою відповідальністю "Токарівське" (місцезнаходження: 75040, Херсонська область, Білозерський район, с.Токарівка, вул.Придніпровська, 23; ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 32877482) на користь Акціонерного товариства "Херсонобленерго" (місцезнаходження: 73003, м. Херсон, вул. Пестеля,5, ідентифікаційний код юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб, фізичних осіб-підприємців та громадських формувань 05396638) 265 033,33грн вартості електричної енергії, необлікованої внаслідок порушення Правил роздрібного ринку електричної енергії та 3975,50грн компенсації по сплаті судового збору.

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо її не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду. Апеляційна скарга на рішення подається протягом двадцяти днів з дня складення повного рішення.

Повне рішення складено 14.09.2020

Суддя К.В. Соловйов