Решение № 91371530, 07.09.2020, Донецький окружний адміністративний суд

Україна

Донецький окружний адміністративний суд

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

07 вересня 2020 р. Справа№200/6328/20-а

приміщення суду за адресою: 84122, м.Слов`янськ, вул. Добровольського, 1

Донецький окружний адміністративний суд у складі головуючого судді Тарасенка І.М., розглянувши за правилами спрощеного позовного провадження адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Головного управління Держпродспоживслужби в Донецькій області про скасування рішень № 28-30/2619 та № 28-30/2620 від 12.05.2020 року про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу,

В С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 звернулась до суду з адміністративним позовом до ОСОБА_1 до Головного управління Держпродспоживслужби в Донецькій області про скасування рішень №28-30/2619 та № 28-30/2620 від 12.05.2020 року про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначила, що рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Донецькій області № 28-30/2619 від 12.05.2020 року за неподання на вимогу органу державної влади, на який згідно із законом покладено контроль за дотриманням вимог законодавства про рекламу, документів: усних та/або письмових пояснень, відео - та звукозаписів, а також інформації щодо вартості розповсюдження зовнішньої реклами, у відповідності до вимог частини другої статті 26 Закону України «Про рекламу» накладено на рекламодавця - ФОП ОСОБА_1 штраф у розмірі 1700 грн. Рішенням Головного управління Держпродспоживслужби в Донецькій області № 28-30/2620 від 12.05.2020 року за порушення порядку розповсюдження реклами у відповідності до пунктів 2, 3 статті 22 Закону України «Про рекламу» накладено на рекламодавця - ФОП ОСОБА_1 штраф у розмірі 1700 грн.

Позивач не згодна із вказаними рішеннями, просить суд визнати протиправними та скасувати рішення Головного управління Держспоживслужби в Донецькій області № 28-30/2619 від 12.05.2020 року та № 28-30/2619 від 12.05.2020 року.

08 липня 2020 року відкрито провадження по справі та її розгляд призначено за правилами спрощеного позовного провадження.

Відповідач надав відзив на позовну заяву, в якому, крім іншого, зазначив, що на підставі матеріалів справи та протоколами засідань стосовно справи про порушення законодавства про рекламу від 12.05.2020 року було встановлено, що позивачем в порушення вимог ч. 2 ст. 26 Закону України «Про рекламу» не надано до розгляду інформацію щодо вартості розповсюдження реклами, її виготовлення у відповідності до вимог ч. 2 ст. 26 Закону України «про рекламу»; розповсюджено зовнішню рекламу з порушенням вимог: ч. 2 ст. 22 Закону України «Про рекламу», а саме реклама алкогольних напоїв, реклама знаків для товарів і послуг, інших об`єктів права інтелектуальної власності, під яким випускаються алкогольні напої забороняється засобами зовнішньої реклами; ч. 3 ст. 22 реклама не повинна заохочувати до вживання алкогольних напоїв чи тютюнопаління або негативно розцінювати факт утримання від вживання тютюнових виробів та алкогольних напоїв. На виконання п. 18 «Порядку накладення штрафів за порушення законодавства про рекламу» затвердженого постановою КМУ від 26.05.2004 року № 693 Головним управлінням у відповідності до попередніх висновків результатів розгляду справи та матеріалів справи: встановлено розповсюдження зовнішньої реклами алкогольних виробів чим порушено вимоги ч. 2,3 ст. 22 Закону України «Про рекламу» та винесено рішення про накладання штрафу за порушення законодавства про рекламу № 28-30/2620 від 12.05.2020 року; встановлено факт неподання на вимогу органу державної влади, на який згідно із законом покладено контроль за дотриманням вимог законодавства про рекламу, документів: усних та/або письмових пояснень, відео та звукозаписів, а також інформації щодо вартості розповсюдження реклами, чим порушено вимоги п. 2 ч. 6 ст. 27 Закону України «Про рекламу» та винесено рішення про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу № 28-30/2619 від 12.05.2020 року. Крім того відповідач зазначає, що малюнки пляшок пива торгової марки Чернігівське з написом Чернігівське світле пиво, пиво №1 в Україні, які нанесені на спеціальному рекламному засобі на фасаді магазину надають можливість споживачам бути обізнаними відносно товару який можна придбати у цьому магазині та формують інтерес до цих товарів. Позивачем розміщено зовнішню рекламу в громадському місці (на фасаді магазину). Відповідач зазначив, що статтею 1 Закону України «Про заходи попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення» - громадське місце - частина будь - якої будівлі, споруди, яка доступна або відкрита для населення вільно, чи за запрошенням, або за плату, постійно, періодично або час від часу, в тому числі під`їзди, а також підземні переходи, стадіони. Згідно з ч. 2,3 ст. 22 Закону України «Про рекламу» заборонена реклама алкогольних напоїв та тютюнових виробів зовнішньої реклами. Позивач подає відомості які спричиняють порушенню законодавства, зокрема порушують положення Закону України «Про рекламу» в частині реклами алкогольних напоїв, тютюнових виробів засобами зовнішньої реклами». Отже, відповідач вважає, що позивач за допомогою рекламної конструкції проводить рекламу алкогольних напоїв, що в свою чергу заборонено, та просить суд відмовити у позовній заяві ФОП ОСОБА_1 про визнання протиправним та скасування рішень № 28-30/2619, № 28-30/2620 від 12.05.2020 року.

Сторонами не були надані клопотання щодо розгляду справи за правилами загального позовного провадження.

Відповідно до ч. 8 ст. 262 КАС України, при розгляді справи за правилами спрощеного позовного провадження суд досліджує докази і письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, а у випадку справи з повідомленням (викликом) учасників справи - також заслуховує їхні усні пояснення. Судові дебати не проводяться.

Дослідивши докази і письмові пояснення, викладені у заявах по суті справи, суд встановив наступне.

Позивач - ОСОБА_1 , зареєстрована в якості фізичної особи - підприємця з 04.05.2011 року, РНОКПП НОМЕР_1 , основний вид економічної діяльності - 47.11 торгівля в неспеціалізованих магазинах переважно продуктами харчування, напоями та тютюновими виробами.

Відповідач - Головне управління Держпродспоживслужби в Донецькій області є територіальним органом Державної служби України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів та їй підпорядковане. Діє на підставі Положення, яке затверджується Головою Держпродспоживслужби та затверджене наказом Держпродспоживслужби від 15.08.2017 року № 694. Положенням про Головне управління Держпродспоживслужби в області затвердженого Наказом Міністерства аграрної політики та продовольства України 12.04.2017 року № 209 встановлено, що Головне управління здійснює контроль за дотриманням вимог законів України «Про рекламу» та «Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення» в межах наданих повноважень. Порядок здійснення цього контролю встановлений ст. 26 Закону України «Про рекламу» та Порядком накладення штрафів за порушення законодавства про рекламу, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 26.05.2004 року № 693.

Так в рамках вказаного контролю фахівцем Головного управління на зовнішній поверхні споруди (крамниця за адресою АДРЕСА_1 ) встановлено ознаки порушення п.п. 2,3 ст. 22 Закону України «Про рекламу», п. 48 Типових правил розміщення зовнішньої реклами, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 29.12.2003 року № 2067, а саме: на зовнішніх поверхнях розташована реклама алкогольних напоїв (пиво), яка привертає увагу споживачів, чим заохочує до виживання алкогольних напоїв та тютюнових виробів (на фасаді магазину знаходиться рекламна конструкція з нанесеними малюнками пляшок з написами Чернігівське світле пиво, пиво № 1 в Україні).

На підставі вищевикладеного, головним спеціалістом відділу контролю у сферах захисту споживачів, реклами, антитютюнового законодавства управління захисту споживачів Головного управління Держпродспоживслужби в Донецькій області Гаманюком І.В. було складено Протокол № 6 від 10.03.2020 року про наявні ознаки порушення законодавства про рекламу ФОП ОСОБА_1 а саме частин 2,3 ст. 22 Закону України «Про рекламу».

На підставі Протоколу № 06 від 10.03.2020 року Головним управлінням було прийнято Рішення від 10.04.2020 року про початок розгляду справи про порушення законодавства про рекламу з ознаками порушень вимог частин 2,3 ст. 22 Закону України «Про рекламу».

Отже, відповідачем встановлено розповсюдження зовнішньої реклами алкогольних виробів чим порушено вимоги ч. 2,3 ст. 22 Закону України «Про рекламу» та винесено рішення про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу № 28-30/2620 від 12.05.2020 року та встановлено факт неподання на вимогу органу державної влади, на який згідно із законом покладено контроль за дотриманням вимог законодавства про рекламу, документів: усних та/або письмових пояснень, відео та звукозаписів, а також інформації щодо вартості розповсюдження зовнішньої реклами, чим порушено вимоги п. 2 ч. 6 ст. 27 Закону України «Про рекламу» та винесено рішення про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу № 28-30/2619 від 12.05.2020 року.

Надаючи правову оцінку правовідносинам, що виникли між сторонами, суд виходить з наступного.

Відносини, пов`язані з виробництвом, розповсюдженням та споживанням реклами на території України регулюються Законом України «Про рекламу» № 270/96-ВР (стаття 2).

Як визначено частиною 1 статті 26 Закону № 270/96-ВР контроль за дотримання законодавства України про рекламу здійснює у межах своїх повноважень, зокрема центральний орган виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів - щодо захисту прав споживачів реклами.

За пунктом 1 Положення про Державну службу України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 02 вересня 2015 року № 667, Державна служба України з питань безпечності харчових продуктів та захисту споживачів (Держпродспоживслужба) є центральним органом виконавчої влади, діяльність якого спрямовується і координується Кабінетом Міністрів України через Міністра аграрної політики та продовольства та який реалізує державну політику, зокрема, у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів і рекламу.

Відповідно до п. 7 цього Положення Держпродспоживслужба здійснює свої повноваження безпосередньо та через свої територіальні органи.

Так, згідно з пп. 7 п. 4 Положення про Головне управління Держпродспоживслужби в Донецькій області відповідно до покладних на нього завдань забезпечує реалізацію державної політики у сфері здійснення державного нагляду (контролю) за дотриманням законодавства про захист прав споживачів, а саме - здійснює контроль за дотриманням Законів України «Про рекламу» (далі - Закон) та «Про заходи щодо попередження та зменшення вживання тютюнових виробів і їх шкідливого впливу на здоров`я населення» в межах наданих повноважень.

Порядок здійснення цього контролю встановлений ст. 26 Закону № 270/96-ВР та Порядком накладення штрафів за порушення законодавства про рекламу, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 26.05.2004 року № 693.

Стаття 1 Закону № 270/96-ВР містить наступні визначення:

реклама - інформація про особу чи товар, розповсюджена в будь-якій формі та в будь-який спосіб і призначена сформувати або підтримати обізнаність споживачів реклами та їх інтерес щодо таких особи чи товару;

виробник реклами - особа, яка повністю або частково здійснює виробництво реклами;

рекламодавець - особа, яка є замовником реклами для її виробництва та/або розповсюдження;

розповсюджувач реклами - особа, яка здійснює розповсюдження реклами.

Разом з тим, приписами ст. 22 Закону № 270/96-ВР визначені особливості рекламування алкогольних напоїв та тютюнових виробів, знаків для товарів і послуг, інших об`єктів права інтелектуальної власності, під якими випускаються алкогольні напої та тютюнові вироби.

За нормами з ч. 2 ст. 22 Закону № 270/96-ВР реклама алкогольних напоїв, реклама знаків для товарів і послуг, інших об`єктів права інтелектуальної власності, під якими випускаються алкогольні напої, забороняється: на радіо та телебаченні з 6 до 23 години; на перших і останніх сторінках газет, на обкладинках журналів та інших видань, в усіх виданнях для дітей та юнацтва, на сторінках для дітей та юнацтва усіх друкованих видань; в усіх друкованих засобах масової інформації (крім спеціалізованих видань); засобами внутрішньої реклами; за допомогою заходів рекламного характеру (крім спеціальних виставкових заходів алкогольних напоїв); на зовнішніх та внутрішніх поверхнях транспортних засобів загального користування та метрополітену; засобами зовнішньої реклами.

Відповідно до приписів ч. 3 ст. 22 Закону № 270/96-ВР реклама алкогольних напоїв та тютюнових виробів, знаків для товарів і послуг, інших об`єктів права інтелектуальної власності, під якими випускаються алкогольні напої та тютюнові вироби: забороняється на товарах та у друкованих виданнях, призначених переважно для осіб віком до 18 років, або у розрахованих на зазначених осіб частинах інших друкованих видань; забороняється з використанням осіб віком до 18 років як фотомоделей; не повинна містити зображення процесу паління тютюнових виробів або споживання алкогольних напоїв; не може розташовуватися ближче ніж за 300 метрів прямої видимості від території дитячих дошкільних закладів, середніх загальноосвітніх шкіл та інших навчальних закладів, в яких навчаються діти віком до 18 років; не може формувати думку, що паління або вживання алкоголю є важливим фактором досягнення успіху в спортивній, соціальній, сексуальній або інших сферах життя; не повинна створювати враження, що вживання алкогольних напоїв чи паління тютюнових виробів сприятиме розв`язанню особистих проблем; не може формувати думку, що алкоголь чи тютюнові вироби мають лікувальні якості або що вони є стимулюючими чи заспокійливими засобами; не повинна заохочувати до вживання алкогольних напоїв чи тютюнопаління або негативно розцінювати факт утримування від вживання тютюнових виробів та алкогольних напоїв; не може містити зображень лікарів та інших професійних медичних працівників, а також осіб, зовнішній вигляд яких імітує зовнішній вигляд лікарів; не повинна створювати враження, що більшість людей палить або вживає алкогольні напої; забороняється шляхом розміщення зображення тютюнових виробів, знаків для товарів і послуг, під якими випускаються тютюнові вироби, на будь-яких інших товарах, крім розміщення на товарах (предметах), пов`язаних із вживанням тютюнових виробів, запальничках, попільничках.

Таким чином, частина 3 статті 22 Закону № 270/96-ВР безпосередньо пов`язує рекламу алкогольних напоїв та тютюнових виробів з правом інтелектуальної власності, під якими випускаються алкогольні напої та тютюнові вироби.

Відповідно до частини першої статті 27 Закону № 270/96-ВР особи, винні у порушенні законодавства про рекламу, несуть дисциплінарну, цивільно-правову, адміністративну та кримінальну відповідальність.

Частиною 6 статті 27 вказаного Закону встановлено, що за неподання або подання завідомо недостовірної інформації щодо вартості розповсюдженої реклами та/або виготовлення реклами та/або вартості розповсюдження реклами центральному органу виконавчої влади, що реалізує державну політику у сфері державного контролю за додержанням законодавства про захист прав споживачів, необхідної для здійснення ними передбачених цим Законом повноважень, на рекламодавців, виробників реклами та розповсюджувачів реклами накладається штраф у розмірі 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.

Питання стосовно накладення штрафів на осіб, винних у порушенні законодавства про рекламу, врегульовані Порядком накладення штрафів за порушення законодавства про рекламу, затвердженим постановою Кабінету Міністрів України від 26.05.2004 року № 693.

Відповідно до пункту 9 Порядку підставою для розгляду справи про порушення законодавства про рекламу є відповідний протокол про порушення законодавства про рекламу, складений, зокрема, Держспоживінспекції України або її територіальних органів.

За наявності ознак порушення законодавства про рекламу приймається рішення про початок розгляду справи (пункт 11 Порядку).

Справа розглядається у місячний строк з дня прийняття рішення про початок її розгляду. Строк розгляду справи може бути продовжений Головою Держспоживінспекції, його заступниками, начальниками територіальних органів Держспоживінспекції, їх заступниками не більше ніж на три місяці (пункт 12 Порядку).

Протокол про порушення законодавства про рекламу подається Держспоживінспекції або її територіальним органам за місцем вчинення порушення. Протокол розглядається у місячний строк (пункт 10 Порядку).

Справа розглядається за участю представника особи, щодо якої порушено справу. В разі його відсутності справу може бути розглянуто, якщо незважаючи на своєчасне повідомлення про місце і час розгляду справи не надійшло обґрунтоване клопотання про відкладення розгляду справи (пункт 16 Порядку).

За результатами розгляду справи приймається рішення, що оформлюється у двох примірниках, один з яких залишається у Держспоживінспекції або її територіальному органі, другий - у 10-денний строк надсилається особі, стосовно якої було прийнято рішення, або видається її представникові під розписку (пункт 18 Порядку).

Критерій щодо прийняття рішення з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення випливає з принципу гласності прийняття рішень. Засідання Головного управління Держпродспоживслужби в Донецькій області проводяться відкрито і гласно, крім випадків, установлених законом. Головне управління Держпродспоживслужби в Донецькій області як суб`єкт владних повноважень зобов`язане застосовувати цей критерій у процесі прийняття рішення, особливо, якщо це рішення матиме несприятливі наслідки для особи. Особа, щодо якої приймається рішення, має право бути вислуханою, наводити доводи та докази на їх підтвердження, задавати питання учасникам засідання.

З аналізу наведених норм слідує, що Держпродспоживслужба та її територіальні органи зобов`язані повідомити рекламодавців, виробників та розповсюджувачів реклами про розгляд справи, та розглянути її за участю особи, щодо якої порушено справу. Розгляд справи за відсутності особи, щодо якої її порушено, можливий лише в тому випадку, коли таку особу своєчасно повідомлено про місце і час розгляду справи.

Судом встановлено, що позивач не був обізнаний з місцем, датою та часом розгляду його справи, оскільки не отримав поштового повідомлення, що не заперечується сторонами. А отже, права позивача на участь у розгляді його справи було порушено.

Крім того, посадова особа відповідача повинна скласти протокол про порушення законодавства про рекламу, перевірити відповідність реклами вимогам законодавства до змісту та достовірності реклами, порядку її виготовлення і розповсюдження та в разі необхідності витребувати документи, усні чи письмові пояснення та іншу інформацію, що стосується порушень законодавства про рекламу.

Слід зазначити, що відповідно до ч. 1 ст. 16 Закону № 270/96-ВР розміщення зовнішньої реклами у населених пунктах проводиться на підставі дозволів, що надаються виконавчими органами сільських, селищних, міських рад, а поза межами населених пунктів - на підставі дозволів, що надаються обласними державними адміністраціями, а на території Автономної Республіки Крим - Радою міністрів Автономної Республіки Крим, в порядку, встановленому цими органами на підставі типових правил, що затверджуються Кабінетом Міністрів України.

Враховуючи зазначені обставини суд дійшов висновку, що Головним управління Держпродспоживслужби в Донецькій області не доведено факту вчинення порушення ФОП ОСОБА_1 , оскільки відповідач не надав доказів того, що саме позивач є рекламодавцем, виробником або розповсюджувачем спірної реклами, у зв`язку із чим суд виключає можливість притягнення відповідача до відповідальності, передбачену ст. 27 Закону України «Про рекламу».

З урахуванням викладеного, суд доходить висновку, що спірні постанови Головного управління Держспоживслужби в Донецькій області № 28-30/2619 від 12.05.2020 року та № 28-30/2619 від 12.05.2020 року прийняті з порушенням прав позивача, а тому є протиправними та підлягають скасуванню.

В силу ч. 1 та 2 ст. 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу.

В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Беручи до уваги викладене, суд дійшов до висновку, що відповідачем не доведено правомірність та обґрунтованість прийнятих рішень, у зв`язку з чим позовні вимоги ФОП ОСОБА_1 підлягають задоволенню у повному обсязі.

За вимогами ч. 1 ст. 139 КАС України при задоволенні позову сторони, яка не є суб`єктом владних повноважень, всі судові витрати, які підлягають відшкодуванню або оплаті відповідно до положень цього Кодексу, стягуються за рахунок бюджетних асигнувань суб`єкта владних повноважень, що виступав відповідачем у справі, або якщо відповідачем у справі виступала його посадова чи службова особа.

Як вбачається з матеріалів справи, позивач при звернені до суду із даним позовом сплатив судовий збір у розмірі 1681,60 грн. (квитанції № 0.0.1752983965.1 та № 0.0.1752977475.1 від 30.06.2020 року).

Керуючись ст. ст.2-15, 19-20, 42-48, 72-77, 90, 139, 118, 159-165, 199, 205, 244-250, 255, 295, 297 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

В И Р І Ш И В:

Адміністративний позов ОСОБА_1 (місцезнаходження: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 ) до Головного управління Держпродспоживслужби в Донецькій області (місцезнаходження: Донецька область, м. Маріуполь, вул. Гризодубової, 3, код ЄДРПОУ 40317209) про скасування рішень № 28-30/2619 та № 28-30/2620 від 12.05.2020 року про накладення штрафу за порушення законодавства про рекламу - задовольнити повністю.

Визнати протиправним та скасувати рішення Головного управління Держспоживслужби в Донецькій області (місцезнаходження: Донецька область, м. Маріуполь, вул. Гризодубової, 3, код ЄДРПОУ 40317209) № 28-30/2619 від 12.05.2020 року.

Визнати протиправним та скасувати рішення Головного управління Держспоживслужби в Донецькій області (місцезнаходження: Донецька область, м. Маріуполь, вул. Гризодубової, 3, код ЄДРПОУ 40317209) № 28-30/2619 від 12.05.2020 року.

Стягнути за з Головного управління Держспоживслужби в Донецькій області (місцезнаходження: Донецька область, м. Маріуполь, вул. Гризодубової, 3, код ЄДРПОУ 40317209) на користь ОСОБА_1 (місцезнаходження: АДРЕСА_2 , РНОКПП НОМЕР_1 ), судовий збір у розмірі 1681 (одна тисяча шістсот вісімдесят одна) грн. 60 коп.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Відповідно до ст. 295 КАС України, апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення. Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини рішення суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження, зазначений строк обчислюється з дня складення повного судового рішення.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана до Першого апеляційного адміністративного суду через Донецький окружний адміністративний суд протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Учасник справи, якому повне рішення суду не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду.

Суддя І.М. Тарасенко