Постановление суда № 89682835, 03.06.2020, Херсонський окружний адміністративний суд

ХЕРСОНСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

_____________

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03 червня 2020 р. м. ХерсонСправа № 540/244/20

Херсонський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді: Хом`якової В.В.

при секретарі: Перебийніс Н.Ю. ,

за участю ОСОБА_1., представника позивача Лонської О.В.,

представника відповідача Надєліної Н.О. ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Управління поліції охорони в Херсонській області про поновлення на роботі і стягненні заробітної плати за час вимушеного прогулу,

встановив:

ОСОБА_1 (позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до Управління поліції охорони в Херсонській області (відповідач), в якому просить:

- визнати незаконним та скасувати наказ від 09.10.2019 № 251 о/с про звільнення ОСОБА_1 за власним бажанням,

- поновити його на посаді охоронника групи охорони об`єктів та публічної безпеки Новокаховського міжрайонного відділу поліції,

- стягнути з Управління поліції охорони в Херсонській області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 09 жовтня 2019 року до дня поновлення на роботі, який на день пред`явлення позову становить 22557 грн.

Позивач стверджує, що не писав заяву про звільнення за власним бажанням, тому звільнення відбулося у поза процесуальному порядку, а відповідно є незаконним і порушує його трудові права. 07 жовтня 2019 року наказом командира військової частини А1736 ОСОБА_1. призначено на посаду водія 2-го розвідувального відділення 3-го розвідувального взводу розвідувальної роти та направлено до зазначеної військової частини для проходження служби на підставі контракту. Таким чином, на позивача стали поширюватися гарантії, що встановлені ст. 119 КЗпП України, на період його військової служби за контрактом, зберігається місце роботи, посада і середній заробіток в установі, в якій він працював на час призову.

Ухвалою від 04.02.20 провадження у справі відкрито.

Внаслідок самовідводу судді Бездрабко О.І., справу передано на розгляд судді Хом`яковій В.В. Розгляд справи призначено на 04.03.2020.

02.03.2020 до суду надійшов відзив на позовну заяву, в якому Управління поліції охорони в Херсонській області (відповідач) просить відмовити в задоволенні позову. Зазначає, що 24.09.2019 до відділу кадрового забезпечення Управління поліції охорони в Херсонській області надійшов пакет документів з Новокаховського міжрайонного відділу Управління, серед яких була заява на звільнення охоронника групи охорони об`єктів та публічної безпеки Новокаховського МВ УПО Херсонської області ОСОБА_1 з 09.10.2019 за його підписом. На заяві була резолюція "Клопочу по суті заяви" з підписом начальника Новокаховського МВ УПО Херсонської області Дмитра Пославського.

13.03.2020 до суду надійшла заява про збільшення позовних вимог. Позивач просить стягнути середній заробіток за час вимушеного прогулу станом на 06.03.2020 в сумі 37088 грн., в подальшому позивач збільшував позовні вимоги, просив стягнути 40930 грн. 89 коп. середнього заробітку за час вимушеного прогулу з 09.10.2019 по 01.04.2020.

Ухвалою суду від 01.04.2020 відмовлено в задоволенні клопотань представника відповідача про залишення позовної заяви без руху та про повернення позову без розгляду, поновлено строк звернення позивача до суду.

Ухвалою від 01.04.2020 подальший розгляд справи продовжено за правилами загального провадження, відкладено підготовче засідання, строк підготовчого провадження продовжено на 30 днів.

Підготовче засідання закрито протокольною ухвалою в судовому засіданні 20.05.2020 за участю представників сторін, та розпочато розгляд справи по суті згідно ч. 7 ст. 181 КАС України.

В судовому засіданні оголошено перерву до 03.06.2020.

21.05.2020 до суду представником відповідача надані функціональні обов`язки охоронника групи охорони об`єктів Новокаховського міжрайонного відділу Управління поліції охорони в Херсонській області, тобто тієї посади, з якої був звільнений ОСОБА_1 в жовтні 2019 року.

Дослідивши функціональні обов`язки позивача, суд в судовому засіданні 03.06.2020 за участю представників сторін поставив на вирішення питання про закриття провадження у справі.

Позивач та його представник заперечують проти закриття провадження у справі, вважають, що ОСОБА_1 займав посаду публічної служби і даний спір підсудний адміністративному суду. Крім того, ОСОБА_1 подавав позов до Новокаховського міського суду Херсонської області про поновлення на посаді за правилами Цивільного процесуального кодексу України, але ухвалою від 22.01.2020 суддя Новокаховського міського суду Херсонської області відмовив у відкритті провадження у справ з мотиву того, що спір є публічно-правовим, на який поширюється юрисдикція адміністративних судів. Ухвала позивачем не оскаржена.

Представник відповідача просить закрити провадження у справі, оскільки посада, з якої був звільнений позивач, не відноситься до публічної служби.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши представників сторін, суд дійшов до висновку про наявність підстав для закриття провадження у даній справі.

Згідно п. 2 ч.1 ст. 19 КАС України юрисдикція адміністративних судів поширюється на справи у публічно-правових спорах, зокрема, спорах з приводу прийняття громадян на публічну службу, її проходження, звільнення з публічної служби.

Таким чином, відносини, що виникають у сфері публічної служби, є предметом регулювання конституційного і адміністративного права та законодавства.

Поняття публічної служби в КАСУ розкрито через перелік різновидів цієї служби (пункт 17 статті 4 КАСУ). Публічна служба - це діяльність на державних політичних посадах, у державних колегіальних органах, професійна діяльність суддів, прокурорів, військова служба, альтернативна (невійськова) служба, інша державна служба, патронатна служба в державних органах, служба в органах влади АР Крим, органах місцевого самоврядування.

Для визначення чи відноситься та чи інша посада до посад публічної служби, слід у кожному конкретному випадку аналізувати відповідне спеціальне законодавство, що регулює відповідну діяльність. Зокрема, законами, що регулюють питання прийняття громадян на публічну службу, її проходженням та звільненням з публічної служби є Закони України: "Про державну службу"; "Про службу в органах місцевого самоврядування"; "Про Національну поліцію"; "Про військовий обов`язок і військову службу"; "Про судоустрій і статус суддів"; "Про прокуратуру" тощо.

ОСОБА_1 працював до звільнення охоронником групи охорони об`єктів та публічної безпеки Новокаховського міжрайонного відділу поліції Управління поліції охорони в Херсонській області.

Згідно ст.1 Закону України "Про Національну поліцію" від 02.07.2015 № 580-УІІІ (далі - Закон "Про Національну поліцію") Національна поліція України (поліція) - це центральний орган виконавчої влади, який служить суспільству шляхом забезпечення охорони прав і свобод людини, протидії злочинності, підтримання публічної безпеки і порядку. Згідно з ч.1 ст. 59 Закону "Про Національну поліцію" служба в поліції є державною службою особливого характеру, яка є професійною діяльністю поліцейських з виконання покладених на поліцію повноважень.

Призначення на посади поліцейських відбувається внаслідок проведення конкурсу згідно з номенклатурою посад, яку затверджує МВС України ( ч.2 ст. 47 Закону "Про Національну поліцію"). З метою добору осіб, здатних професійно виконувати повноваження поліції та посадові обов`язки за відповідною вакантною посадою, у випадках, передбачених цим Законом, проводиться конкурс на службу в поліції та/або на зайняття вакантної посади (ч.1 ст. 52 Закону "Про Національну поліцію"). Умовами Закону передбачено проведення атестування поліцейських з метою оцінки їхніх ділових, професійних, особистих якостей, освітнього та кваліфікаційного рівнів, фізичної підготовки на підставі глибокого і всебічного вивчення, визначення відповідності посадам, а також перспектив їхньої службової кар`єри (ч.1 ст. 57 Закону). Особа, яка вступає на службу в поліції, складає Присягу на вірність Українському народові (ч.1 ст. 64 Закону).

ОСОБА_1 був прийнятий охоронником групи охорони об`єктів та публічної безпеки Новокаховського міжрайонного відділу наказом № 148 о/с від 05.05.2017. Ні з функціональних обов`язків позивача, ані з трудової книжки, пояснень ОСОБА_1 , наданих в судовому засіданні, чи інших матеріалів справи не вбачається, що ОСОБА_1 мав статус поліцейського, що він склав Присягу поліцейського, проходив службу на відповідних посадах у поліції, що йому присвоєно спеціальне звання поліції. Не мав позивач ні службового посвідчення та спеціального жетону, поліцейського однострію. Функціональні обов`язки позивача не відповідають основним та додатковим повноваженням поліції, які зазначені у ст.ст. 23, 24 Закону "Про Національну поліцію".

Також посада позивача не підпадає і під визначення державної служби.

Закон України "Про державну службу" від 10.12.2015 № 889-УІІІ визначає державну службу як публічну, професійну, політично неупереджену діяльність із практичного виконання завдань і функцій держави, зокрема щодо: 1) аналізу державної політики на загальнодержавному, галузевому і регіональному рівнях та підготовки пропозицій стосовно її формування, у тому числі розроблення та проведення експертизи проектів програм, концепцій, стратегій, проектів законів та інших нормативно-правових актів, проектів міжнародних договорів; 2) забезпечення реалізації державної політики, виконання загальнодержавних, галузевих і регіональних програм, виконання законів та інших нормативно-правових актів; 3) забезпечення надання доступних і якісних адміністративних послуг; 4) здійснення державного нагляду та контролю за дотриманням законодавства; 5) управління державними фінансовими ресурсами, майном та контролю за їх використанням; 6) управління персоналом державних органів; 7) реалізації інших повноважень державного органу, визначених законодавством.

Нормами Закону "Про державну службу" до державного службовця відносять громадянина України, який займає посаду державної служби в органі державної влади, іншому державному органі, його апараті (секретаріаті) , одержує заробітну плату за рахунок коштів державного бюджету та здійснює встановлені для цієї посади повноваження, безпосередньо пов`язані з виконанням завдань і функцій такого державного органу, а також дотримується принципів державної служби. (ч.2 ст.1 Закону)

Стаття 2 Закону дає визначення термінів, а саме посада державної служби - визначена структурою і штатним розписом первинна структурна одиниця державного органу з установленими відповідно до законодавства посадовими обов`язками у межах повноважень, визначених частиною першою статті 1 цього Закону.

Цей вид публічної служби характеризується тим, що здійснюється на державних посадах у державних органах або їх апаратах; має своєю метою реалізацію завдань і функцій держави; регламентується Законом України "Про державну службу" та іншими спеціальними законами; характеризується особливістю вступу на державну службу, її проходженням, припиненням службових відносин; пов`язана з присвоєнням рангів, чинів, спеціальних і військових звань; характеризується безпартійністю або політичною нейтральністю державних службовців; оплачується за рахунок державного бюджету. Проходження державної служби має свою специфіку - це конкурсний відбір, атестація, підвищення по службі, присвоєння кваліфікаційного розряду, рангу, спеціального звання, звільнення з публічної служби, соціальний статус осіб публічної служби та ін.

Стаття 38 Закону "Про державну службу" передбачає, що прийняття на державну службу, просування по службі державних службовців, вирішення інших питань, пов`язаних із службою, здійснюються з урахуванням категорій посад державної служби та рангів державних службовців як виду спеціальних звань, що їм присвоюються. Одним з елементів проходження публічної служби є присяга. При прийнятті на публічну службу може бути встановлено випробування. Атестація також є важливим елементом проходження державної служби,

ОСОБА_1 не відповідає ознакам державного службовця, оскільки не мав владних повноважень за своєю посадою, не проходив конкурс на зайняття вакантної посади; не мав необхідної професійної освіти, не складав присягу посадової особи; позивачу не присвоювався ранг у межах відповідної категорії посад.

ОСОБА_1 був працівником, який працює за трудовим договором у державному органі. Таким чином посада, з якої був звільнений позивач, не відносилась до державної служби, діяльність позивача не була пов`язана з діями, які тягнуть юридичні наслідки або впливають на зміст рішень державного органу.

Навіть якщо стороною спору є орган державної влади або орган місцевого самоврядування, проте такий орган у спірних правовідносинах виступає не як суб`єкт владних повноважень, а як роботодавець у трудових відносинах, то такий спір підсудний загальним судам та вирішується за правилами цивільного судочинства.

Відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 238 КАС України суд закриває провадження у справі, якщо якщо справу не належить розглядати за правилами адміністративного судочинства .

Дослідивши матеріали справи , суд вважає, що провадження у даній справі підлягає закриттю.

Одночасно суд роз`яснює позивачу про його право звернутись з даним позовом до місцевого суду в порядку цивільного процесуального законодавства та Кодексу законів про працю України, або оскаржити ухвалу про відмову у відкритті провадження у справі від 22.01.20 , яка винесена Новокаховським міським судом Херсонської області .

Судові витрати по справі відсутні.

Керуючись ч.1 п. 1 ст. 238, ст.ст. 239, 248, 250, 256, 294, 295 КАС України,

ухвалив:

Закрити провадження у адміністративній справі.

Роз`яснити позивачу, що повторне звернення з такою самою позовною заявою не допускається.

Ухвала може бути оскаржена в апеляційному порядку шляхом подання апеляційної скарги безпосередньо до П`ятого апеляційного адміністративного суду в 15-денний строк з дня її проголошення, при цьому апеляційні скарги подаються через Херсонський окружний адміністративний суд.

Якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частини ухвали суду, або розгляду справи в порядку письмового провадження апеляційна скарга подається протягом 15 днів з дня складання повного тексту ухвали.

Ухвала складена та підписана 09.06.2020.

Суддя В.В. Хом`якова

кат. 106030000