Постановление суда № 88869416, 23.10.2019, Шевченківський районний суд міста Києва

Справа № 761/6654/19

Провадження № 1-кс/761/4833/2019

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 жовтня 2019 року Слідчий суддя Шевченківського районного суду м. Києва Левицька Т.В., за участю секретаря - Лозової І.О., розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду в м. Києві скаргу адвоката Чистякової Н.О. в інтересах ОСОБА_1 на постанову старшого слідчого з особливо важливих справ шостого слідчого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві Мельника Д.А. від 19.12.2018 року про закриття кримінального провадження № 32018100000000138 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, -

В С Т А Н О В И В:

До Шевченківського районного суду м. Києва надійшла скарга скаргу адвоката Чистякової Н.О. в інтересах ОСОБА_1 на постанову старшого слідчого з особливо важливих справ шостого слідчого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві Мельника Д.А. від 19.12.2018 року про закриття кримінального провадження № 32018100000000138 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України за відсутністю в діях службових осіб ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» складу кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України.

В обґрунтування своєї скарги адвокат зазначає, що ОСОБА_1 не допитано в якості потерпілого у вказаному кримінальному провадженні, не проведено слідчі дії за її клопотанням в порядку ст. 220 КПК України, а саме: не витребувано документів:

щодо трансферу футболіста ОСОБА_2 , ІНФОРМАЦІЯ_1 з ТОВ «Футбольний Клуб «Динамо» (Київ)» в Боруссію Дортмунд ГМБХ&КО КГАА в серпні 2017 року;

щодо фінансових взаєморозрахунків між ТОВ «Футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна), Компанією Динамо Київ (Кіпр) Лтд, футбольним клубом Боруссією Дортмунд ГМБХ & КО КГАА в сумі 25 000000 євро за трансфер футболіста ОСОБА_3 , а також щодо виплат солідарності іншим Клубам в порядку статті 21 - Механізму Солідарності та Додатку 5 Регламенту ФІФА зі Статусу і трансферу гравців, у зв`язку з трансфером ОСОБА_3 в Боруссію Дортмунд ГМБХ & КО КГАА в серпні 2017 року;

щодо розрахунків по заробітній платі з футболістами (спортсменами) ТОВ «Футбольний Клуб «Динамо» (Київ)» за період 2012-2018 роки, в т.ч. через Компанію Динамо Київ (Кіпр) Лтд;

щодо трансфертної діяльності упродовж 2012-2018 років ТОВ «Футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна) та Компанії Динамо Київ (Кіпр);

щодо виплат солідарності в порядку статті 21 - Механізму Солідарності, а також Додатку 5 Регламенту ФІФА зі Статусу і трансферу гравців у зв`язку з трансфером футболістів ТОВ «Футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна) через Компанію Динамо Київ (Кіпр) за період 2012-2018 роки;

аудиторські звіти ТОВ «Футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна) за період 2012-2018 роки.

Також вказує, що слідчим не допитано службових осіб ТОВ «Футбольний Клуб «Динамо» (Київ)», які ухилились від сплати податків під час проведення в серпні 2017 року трансферу гравця ФК «Динамо» Київ» ОСОБА_3 в ФК «Боруссію Дортмунд» на суму 25 млн. евро, кошти від якого перераховано на рахунок компанії - нерезидента «Динамо» Київ» (Кіпр) ЛТД», а лише отримано від них відповідь на запит слідчого, на який і посилається у своїй постанові про закриття кримінального провадження від 19.12.2018 року слідчий Мельник Д.А.

У зв`язку з цим вважає постанову слідчого винесеною передчасно та такою, що підлягає скасуванню.

В судовому засіданні адвокат підтримала скаргу, просила задовольнити скаргу в повному обсязі.

Старший слідчий з особливо важливих справ шостого слідчого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві Мельник Д.А. до суду не з`явився, про розгляд скарги повідомлений належним чином, матеріали кримінального провадження № 32018100000000138 від 25.09.2018 року на неодноразові запити слідчому судді не надав.

У відповідності до вимог ч. 3 ст. 306 КПК України відсутність слідчого не є перешкодою для розгляду скарги, у зв`язку з чим слідчий суддя вважає можливим розглянути скаргу у його відсутність.

Заслухавши пояснення адвоката, вивчивши матеріали скарги та зміст постанови про закриття кримінального провадження від 19.12.2018 року, слідчий суддя дійшов наступного висновку.

Згідно п. 3 ч. 1 ст. 303 КПК України на досудовому провадженні можуть бути оскаржені рішення слідчого, в тому числі про закриття кримінального провадження.

Слідчим суддею неодноразово вживались заходи щодо витребування з Головного управління ДФС у м. Києві матеріалів кримінального провадження № 32018100000000138 шляхом направлення відповідних запитів.

Однак, оскільки на день розгляду скарги вказані матеріали до суду надано не було, а слідчий у судове засідання не з`явився, жодних доказів, які б спростовували доводи скарги та підтверджували обставини, які є підставою для закриття кримінального провадження, до суду не надав, у зв`язку з чим слідчий суддя, виходячи з принципу змагальності сторін у кримінальному провадженні та розумності строків розгляду скарги, дійшов висновку розглянути скаргу на підставі наявних у суду матеріалів.

Як вбачається з постанови слідчого, шостим слідчим відділом РКП слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві проводилось досудове розслідування у кримінальному провадженні №32018100000000138, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань 25.09.2018 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст.212 КК України.

До вказаного слідчого відділу надійшла ухвала Шевченківського районного суду м. Києва №761/34655/18 від 14.09.18 щодо зобов`язання слідчого управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві внести до ЄРДР відомості про кримінальне правопорушення за заявою про вчинення кримінального правопорушення, згідно якої встановлено, що службові особи ТОВ «Футбольний Клуб «Динамо» Київ» (код ЄДР 00305981) в період 2017 року, умисно ухилилися від сплати податків, а саме: податку на прибуток, що входить в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів у особливо великих розмірах.

Підставою для внесення кримінального правопорушення до ЄРДР стала ухвала слідчого судді Шевченківського районного суду м. Києва від 14.09.2018, якою зобов`язано слідче управління фінансових розслідувань Головного управління ДФС у м. Києві внести відомості до ЄРДР та розпочати досудове розслідування за заявою ОСОБА_1 .

У зазначеному звернені ОСОБА_1 порушує питання про притягнення до кримінальної відповідальності службових осіб ТОВ «Футбольний Клуб «Динамо» Київ», які, на думку останнього, ухилились від сплати податків під час проведення в серпні 2017 року трансферу гравця ФК «Динамо» Київ» ОСОБА_3 в ФК «Боруссію Дортмунд» на суму 25 млн. євро, кошти від якого перераховано на рахунок компанії - нерезидента «Динамо» Київ» (Кіпр) ЛТД».

В подальшому як зазначено у постанові слідчого, у ході досудового розслідування вказаного кримінального провадження та з метою повного, всебічного та неупередженого розслідування кримінального провадження, проведено комплекс слідчих дій, під час яких заява ОСОБА_1 та інші матеріали не знайшли свого підтвердження.

Так, допитаний в якості свідка директор Комунального позашкільного навчального закладу СПЕЦІАЛІЗОВАНА ДИТЯЧО-ЮНАЦЬКА ШКОЛА ОЛІМПІЙСЬКОГО РЕЗЕРВУ З ФУТБОЛУ «ЮНІСТЬ» ОСОБА_1 показав, що службові особи ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» (Київ)» (Україна) та Компанії Динамо Київ (Кіпр) Лтд за попередньою змовою із співзасновником та керівником Громадської організації «Чернігівський обласний футбольний клуб «Юність» ОСОБА_5 , заволоділи платежем солідарності КПНЗ «спеціалізована дитячо-юнацька школа олімпійського резерву з футболу «Юність»» Чернігівської обласної державної адміністрації, який підлягає виплаті Товариством з обмеженою відповідальністю «футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна) в порядку статті 21 - Механізму Солідарності, а також Додатку 5 Регламенту ФІФА зі Статусу і трансферу гравців у зв`язку з трансфером футболіста ОСОБА_3 з ФК «Динамо» в Боруссію Дортмунд ГМБХ &КО КГАА (надалі «Боруссія Дортмунд») в серпні 2017 року в сумі 286 472,6 евро (двісті вісімдесят шість тисяч чотириста сімдесят два євро шістдесят євроцентів).

При цьому, як йому стало відомо, ці ж службові особи ТОВ «Футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна) разом зі створеною ними ж Компанією Динамо Київ (Кіпр) Лтд у зв`язку з трансфером футболіста ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , з Динамо в Боруссію Дортмунд ГМБХ &КО КГАА в серпні 2017 року, з метою ухилення від сплати податків, отримали грошові кошти в сумі 25 млн. євро від Боруссїї Дортмунд ГМБХ & КО КГАА на Компанію Динамо Київ (Кіпр) Лтд, проте, до бюджету України не сплатили жодної копійки.

28.09.2018 року з метою перевірки доводів заявника та дослідження обставин кримінального провадження у порядку ч. 2 ст. 93, ст. 36 КПК України до ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» направлено запит за вих. №04/5-238-18 щодо надання інформації.

09.10.2018 року отримано лист від ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ», згідно якого встановлено наступне:

ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» є юридичною особою, заснованою відповідно до законодавства України, основною метою діяльності якої є здійснення спортивної, оздоровчої та громадської діяльності, а також для одержання учасниками товариства прибутку шляхом здійснення господарської діяльності, не забороненої чинним законодавством.

Компанія Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd є Генеральним партнером ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» та протягом сезону 2017/2018 зазначалась на атестатах на участь у Всеукраїнських змаганнях з футболу серед команд клубів ОПФКУ «Прем`єр - Ліга» та у клубних змаганнях УЄФА, що видавались Федерацією футболу України. В межах проходження процедури атестації (ліцензування) ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ», у відповідності до підп. (б) п. 2 ст. 46 Регламенту УЄФА по ліцензуванню клубів та фінансовому «фейр- плей» та підп. (б) п.47.5 ст.47 Регламенту ФФУ з атестації футбольних клубів Прем`єр Ліги України, Компанія Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd. включається до периметру звітності ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» в якості дочірньої організації.

Компанія Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd. є іноземною юридичною особою, належним чином створеною у відповідності до законодавства Республіки Кіпр, єдиним учасником якої є ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ». Це підтверджується сертифікатом про акціонерний капітал Компанії Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd. Окрім цього, взаємовідносини Компанії Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd. та ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» в частині здійснення трансферної діяльності регулюється Генеральною угодою від 10 травня 2017 року.

Футболіст ОСОБА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_2 був працевлаштований в ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» в період з 01 грудня 2016 року по 28 серпня 2017 року. Трансфер футболіста з ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» до ФБ «Боруссія Дортмунд» відбувся 28 серпня 2017 року на підставі відповідного трансферного договору між Боруссія Дортмунд ГМБХ та КОКГАА (Borussia Dortmund GMBH&CO KGAA) та ФК «Динамо» Київ» та ОСОБА_7 .

При цьому враховуючи, що положення вищезгаданої Генеральної угоди передбачають, що ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» передало Компанії Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd. всі фінансові права на весь дохід (прибуток) від здійснення трансферів футболістів, які були працевлаштовані на момент укладення угоди та які будуть працевлаштовані в майбутньому, умовами контракту про трансфер футболіста А.М. Ярмоленка з ФК «Динамо» Київ» в ФБ «Борусія Дортмунд» було передбачено, що сплата трансферної компенсації відбувається шляхом перерахування коштів на користь Генерального партнера ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» Компанії Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd.

Після здійснення трансферу футболіста ОСОБА_7 трансферна компенсація була сплачена у відповідності до умов трансферного контракту на рахунок Компанії Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd., яка своєю чергою відобразила дану суму в якості свого доходу, і за результатами звітного року виконала свої податкові зобов`язання щодо прибутку, у відповідності до законодавства Республіки Кіпр.

Відповідно до норм Податкового кодексу України об`єктом оподаткуванню податку на прибуток підприємств є прибуток із джерелом походження з України та за її межами, який визначається шляхом коригування (збільшення або зменшення фінансового результату до оподаткування, визначеного у фінансовій звітності підприємства відповідно до національних положень бухгалтерського обліку або міжнародних стандартів фінансової звітності, на різниці, які виникають відповідне до положень цього Кодексу. Таким чином, визначення бази оподаткуванню береться до уваги фінансовий результат підприємства за відповідний звітний період, а не окремі фінансові операції. Тобто, ні Компанія Dynamo Kiev (Cyprus) Ltd., ні ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» не повинні були сплачувати жоден з податків чи зборів окремо щодо суми трансферної компенсації, отриманої в результаті трансферу ОСОБА_7 з ФК «Динамо до ФК «Боруссія Дортмунд», оскільки обидві компанії сплачують податок на прибуток підприємств, який розраховується за результатами звітного року.

Згідно з положеннями п. 4 ч. 1 ст. 91 КПК України у кримінальному провадженні підлягають доказуванню, зокрема, обставини, які є підставою закриття кримінального провадження.

Відповідно до ч. 2 ст. 93 КПК України сторона обвинувачення здійснює збирання доказів шляхом проведення слідчих (розшукових) дій та негласних слідчих (розшукових) дій, витребування та отримання від органів державної влади, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ та організацій, службових та фізичних осіб речей, документів, відомостей, висновків експертів, висновків ревізій та актів перевірок, проведення інших процесуальних дій, передбачених цим Кодексом.

У відповідності до ст. 92 КПК України обов`язок доказування обставин, передбачених ст. 91 КПК України покладається на слідчого, прокурора, та у встановлених цим Кодексом випадках - потерпілого.

Разом з тим, слідчий, всупереч вказаним вимогам закону, не надав оцінку та не перевірив доводи допитаного в якості свідка директора Комунального позашкільного навчального закладу СПЕЦІАЛІЗОВАНА ДИТЯЧО-ЮНАЦЬКА ШКОЛА ОЛІМПІЙСЬКОГО РЕЗЕРВУ З ФУТБОЛУ «ЮНІСТЬ» ОСОБА_1 , який зазначав, що службові особи ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» (Київ)» (Україна) та Компанії Динамо Київ (Кіпр) Лтд за попередньою змовою із співзасновником та керівником Громадської організації «Чернігівський обласний футбольний клуб «Юність» ОСОБА_5 заволоділи платежем солідарності КПНЗ «Спеціалізована дитячо-юнацька школа олімпійського резерву з футболу «Юність»» Чернігівської обласної державної адміністрації, який підлягає виплаті Товариством з обмеженою відповідальністю «футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна) в порядку статті 21 - Механізму Солідарності, а також Додатку 5 Регламенту ФІФА зі Статусу і трансферу гравців у зв`язку з трансфером футболіста ОСОБА_3 з ФК «Динамо» в Боруссію Дортмунд ГМБХ &КО КГАА (надалі «Боруссія Дортмунд») в серпні 2017 року в сумі 286 472,6 евро (двісті вісімдесят шість тисяч чотириста сімдесят два євро шістдесят євроцентів).

При цьому слідчий не витребував з ТОВ «Футбольний клуб «Динамо» Київ» документів щодо виплат солідарності в порядку статті 21 - Механізму Солідарності, а також Додатку 5 Регламенту ФІФА зі Статусу і трансферу гравців у зв`язку з трансфером футболістів ТОВ «Футбольний клуб «Динамо»(Київ)» (Україна) через Компанію Динамо Київ (Кіпр) за період 2012-2018 роки, як про це заявляла у своєму клопотанні адвокат Чистякова Н.О. Не допитано з цього приводу співзасновника та керівника Громадської організації «Чернігівський обласний футбольний клуб «Юність» ОСОБА_5 , службових осіб ТОВ «Футбольний Клуб «Динамо» (Київ)».

Таким чином, слідчий в порушення вимог кримінального процесуального закону, не провів всього необхідного обсягу слідчих дій, необхідних для встановлення істини у справі, тим самим допустивши неповноту та однобічність, при цьому не перевіривши доводи, наведені у скарзі адвокатом, не дослідив обставини кримінального провадження в їх сукупності, не давши їм належної оцінки, для прийняття відповідного процесуального рішення.

Таким чином, сукупність наведеного свідчить про неповноту, однобічність та упередженість проведеного досудового розслідування.

Зібрані у справі докази не є достатніми для беззаперечного висновку про відсутність складу злочину.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 38 КПК України орган досудового розслідування зобов`язаний застосовувати всі передбачені законом заходи для забезпечення ефективності досудового розслідування.

Таким чином, слідчому необхідно з`ясувати питання, перелічені у вказаній ухвалі Шевченківського районного суду м. Києва.

Враховуючи викладене, слідчий суддя приходить до висновку про необґрунтованість оскаржуваної постанови, невідповідність її вимогам ст.ст. 91,92, 93, 94, ч. 5 ст. 110 КПК України, що має наслідком її скасування.

Приймаючи до уваги наведене, керуючись ст.ст. 9, 22, 26, 91, 92, 110, 284, 303, 306, 307, 309, 372 КПК України, слідчий суддя -

У Х В А Л И В:

Скаргу адвоката Чистякової Н.О. в інтересах ОСОБА_1 задовольнити.

Постанову старшого слідчого з особливо важливих справ шостого слідчого відділу РКП слідчого управління фінансових розслідувань ГУ ДФС у м. Києві Мельника Д.А. від 19.12.2018 року про закриття кримінального провадження № 32018100000000138 за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України - скасувати.

Ухвала оскарженню не підлягає та набирає законної сили з моменту її оголошення.

Слідчий суддя Т.В.Левицька