Решение № 70715522, 23.11.2017, Господарський суд Херсонської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХЕРCОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул.Театральна,18, м. Херсон, 73000,

тел./0552/26-47-84, 49-31-78, факс 49-31-78, веб сторінка: ks.arbitr.gov.ua/sud5024/

____________________________

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

23 листопада 2017 року Справа № 923/838/17

Господарський суд Херсонської області у складі судді Задорожної Н.О. при секретарі Кудак М.І., розглянувши у відкритому судовому засіданні справу

за позовом Приватного підприємства "Щасливе дитинство", м. Херсон

до відповідача 1: Юридична особа за законодавством Республіки Кіпр компанія Ландунасо Менеджмент Лімітед, реєстраційний номер 310254, зареєстрований офіс у Арч. Макаріу III, 1, Мітсі Білдінг 3, 2-й поверх, квартира/офіс 211, 1065, Нікосія, Кіпр (LANDUNASO MANAGEMENT LIMITED, Arch. Makariou III, 1, MITSI BUILDING 3, 2-nd, office 211, 1062, Nicosia, Cyprus)

відповідача 2: Товариство з обмеженою відповідальністю "Ріелті Менеджмент", м. Херсон

про звернення стягнення боргу в сумі 2162493 грн. 91 коп. на предмет застави шляхом визнання права власності на частку у статутному капіталі

За участі представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1, представник, дов. № 7 від 01.09.2017р.

від відповідача 1 (Ландунасо Менеджмент Лімітед) - не прибув

від відповідача 2: не прибув

Сутність спору: Позивач (Приватне підприємство "Щасливе дитинство", м. Херсон, код ЄДРПОУ 39505838) звернувся з позовом в якому просить господарський суд звернути стягнення боргу в сумі 2162493 грн. 95 коп. за поставлений на підставі укладених між позивачем (продавець) та ТОВ "Ріелті Менеджмент", м. Херсон, код ЄДРПОУ 38638981 (покупець, відповідач 2) договорів поставки № 48 від 25.06.2015р. та № 76 від 20 жовтня 2015р. товар, зобов'язання по виконанню яких було забезпечено заставною часткою у статутному капіталі ТОВ "Ріелті Менеджмент" у розмірі 100 %, що належить на праві власності відповідачу 1 - компанії Ландунасо Менеджмент Лімітед за вартістю майна у розмірі 1000 грн. згідно укладеного між ПП "Щасливе дитинство" та компанією "Ландунасо Менеджмент Лімітед" договору застави частки у статутному капіталі ТОВ "Ріелті Менеджмент" договору застави від 20 жовтня 2015р., - шляхом визнання за позивачем права власності на частку у статутному капіталі ТОВ "Ріелті Менеджмент" у розмірі 100 %, за вартістю майна у розмірі 1000 грн.

Позов обґрунтовано порушенням відповідачем 2 зобов'язань за договорами поставки, виконання яких було забезпечено укладеним між позивачем і відповідачем 1 договором застави, зважаючи на що заставодержателем набуто право звернення стягнення на предмет застави.

Ухвалою про порушення справи № 923/838/17 від 06 вересня 2017р., виходячи з підстав та предмета позову, господарський суд, керуючись приписами ст.ст. 24, 65 ГПК України, залучив до участі у справі в якості другого відповідача ТОВ "Ріелті Менеджмент". Цією ж ухвалою суд визнав обов'язковою явку представників сторін з доказами про повноваження; витребував докази відправлення залученому до участі у справі відповідачу копії позовної заяви з доданими документами; письмові докази на підтвердження факту відвантаження товару згідно договорів поставок № 48 від 25.06.2015р. та № 76 від 20.10.2015р.; письмові відзиви на позов.

На дату, призначену для розгляду справи (22.09.2017р.) представники позивача, відповідачів на виклик суду для участі в розгляді справи не прибули.

Факт одержання відповідачем - ТОВ "Ріелті Менеджмент" 14.09.2017р. ухвали про порушення справи підтверджений повідомленням Укрпошти форми 119.

Позивач в судове засідання, призначене на 22.09.17р. не прибув, одночасно звернувся з письмовим клопотанням про відкладення розгляду справи та продовження строку її розгляду у зв'язку із зайнятістю уповноваженого представника в судових засіданнях Голосіївського суду м. Києва, надавши до заявленого клопотання копії судових повісток про виклик до суду.

Зважаючи на неявку представників сторін, з метою створення учасникам необхідних умов для встановлення фактичних обставин справи, строк вирішення спору було продовжено до 30 листопада 2017р. на підставі ст. 69 ГПК України, розгляд справи був відкладений на 23.11.2017р.

На дату, призначену для повторного розгляду справи, позивачем надано докази одержання директором ТОВ "Ріелті-Менеджмент" п. Цибульчаком А.В. особисто під розпис 17.10.2017р. копії позовної заяви, а також витребувані судом документи.

Представники відповідачів на виклик суду для участі в судовому засіданні не прибули.

В наданому суду письмовому клопотанні відповідач - ТОВ "Ріелті Менеджмент" просить розглянути справу без участі представника з огляду на неможливість забезпечення його явки, в письмовому відзиві визнав позовні вимоги у повному обсязі.

Від відповідача - компанії Ландунасо Менеджмент Лімітед електронною поштою надійшло клопотання про відкладення розгляду справи на іншу дату у зв'язку з тим, що про її розгляд йому стало відомо з Єдиного державного реєстру судових рішень 21.11.2017р. та неотримання ухвали суду від 22.09.2017р. про призначення слухання справи, позовної заяви та доданих до неї документів.

Зазначене клопотання підписане уповноваженою особою - Міхалісом Кореллісом, який є директором компанії LANDUNASO MANAGEMENT LIMITED, направлене юристом міжнародної юридичної фірми "Бейкер Макензі" п. Богданом Дяковичем, діючої як представник компанії LANDUNASO MANAGEMENT LIMITED.

На підтвердження того, що п. Міхаліс Корелліс є директором компанії - нерезидента надано ксерокопію сертифікату департаменту реєстраторів компаній та арбітражних керуючих Міністерства енергетики, комерції, промисловості та туризму Республіки Кіпр від 08.10.2015р. на іноземній мові без перекладу українською мовою.

Зазначена ксерокопія не може підтверджувати повноваження представника компанії вчиняти юридично значимі дії на території України та представляти інтереси компанії, оскільки не містить доказів легалізації іноземних офіційних документів (консульська легалізація або проставлення апостиля відповідно до Гаазької конвенції від 05 жовтня 1961р., яка набула чинності для України 22.12.2003р.).

Поряд з цим, судом враховано, що процесуальні права компанії - нерезидента щодо обізнаності про наявність спору, його підстав та предмету, дат і місця розгляду не порушено, оскільки згідно відомостей з ЄДРПОУ, а також статуту ТОВ "Ріелті Менеджмент", в редакції, затвердженій загальними зборами учасників згідно протоколу № 20/01/15-1 від 20.01.2015р., його засновником та учасником є компанія Ландунасо Менеджмент Лімітед, Республіка Кіпр, кінцевим бенефіціарним власником (контролером) та уповноваженим представником якої є п. Карунос А.В., якому особисто під розпис 17.10.17р. було вручено копію позовної заяви. (т. 1, а.с. 88).

Заслухавши пояснення представника позивача, який в судовому засіданні повністю підтримав позовні вимоги, дослідивши матеріали справи, суд

в с т а н о в и в:

На підставі укладених між позивачем та відповідачем-2 - ТОВ "Ріелті Менеджмент" договорів поставки № 48 від 25.06.2015р. та № 76 від 20.10.2015р., позивач (постачальник) зобов'язався відвантажити ТОВ "Ріелті Менеджмент" (покупець) товар партіями згідно замовлень покупця, а останій - прийняти цей товар та здійснити його оплату у строки та порядку, визначених умовами цих договорів. (т. 1, а.с. 18-26).

Згідно п. 2.1 та 6.1 договору поставки № 48 від 25.06.2015р. між його сторонами досягнуто домовленість щодо того, що сума підлягаючого поставці товару становить 1560912 грн. 63 коп., оплата товару здійснюється покупцем в наступному порядку: 400000 грн. у строк до 01.10.2015р.; 1160912 грн. 63 коп. - до 31.12.2015р.

Згідно п. 2.1 та п. 6.1 договору поставки № 76 від 20.10.2015р., його учасники встановили, що сума підлягаючого поставці товару складає 601581 грн. 32 коп.; строк оплати товару: 300000 грн. - до 31.01.2016р., 301581 грн. 32 коп. - до 30.03.2016р.

У пункті 4.1 договору поставки № 48 від 25.06.2015р. передбачено, що поставка товару здійснюється автотранспортом постачальника за власний рахунок на умовах ДДР згідно термінів "Інкотермс-2010р." у строк до 01.09.2015р.

У пункті 4.1 договору поставки № 76 від 20.10.2015р. передбачено, що поставка товару здійснюється автотранспортом постачальника за власний рахунок на умовах ДДР згідно термінів "Інкотермс-2010р." у строк до 20.01.2016р.

Зазначені договори поставки підписано уповноваженими представниками: від постачальника - директором п. Цибульчак А.В.; від покупця - директором п. Карунос А.В., скріплено печатками юридичних осіб; їх оригінали було надано та оглянуто судом в процесі розгляду справи.

На виконання договірних зобов'язань за договором поставки № 48 від 25.06.2015р., постачальник відвантажив покупцю згідно видаткових накладних №№ ОЩ-00000612-00000663 від 31.08.2015р. товар на загальну суму 1560912 грн. 59 коп.

Видаткові накладні містять передбачені законом реквізити, підписи представників постачальника та покупця щодо передачі та прийняття товару, засвідчені печатками, їх належно засвідчені копії надано в матеріали справи, оригінали оглянуто в судовому засіданні. (т. 1, а.с. 101-250; т. 2, а.с. 1-56).

На виконання договірних зобов'язань за договором поставки № 76 від 20.10.2015р., постачальник відвантажив покупцю згідно видаткових накладних №№ ОЩ-00000713-00000724 від 31.10.2015р. товар на загальну суму 601581 грн. 32 коп.

Перелічені видаткові накладні містять передбачені законом реквізити, підписи представників постачальника та покупця щодо передачі та прийняття товару, засвідчені печатками, їх належно засвідчені копії надано в матеріали справи, оригінали оглянуто судом в судовому засіданні. (т. 2, а.с. 57-99).

З урахуванням поданих належних доказів, позивачем в установленому порядку, згідно положень ст.ст. 32, 33, 34, 36 ГПК України доведено факт виконання ним договірних зобов'язань щодо відвантаження товару за договорами поставки № 48 від 25.06.2015р. та № 76 від 20.10.2015р. на загальну суму 2162493 грн. 91 коп. (601581,32+1560912,59).

Як зазначено вище, покупець зобов'язався оплатити одержаний за договором поставки № 48 від 25.06.2015р. товар у строк до 31.12.2015р.; товар, одержаний за договором поставки № 76 - у строк до 31.01.2016р.

Договірні зобов'язання по оплаті товару відповідачем 2 - ТОВ "Ріелті Менеджмент" залишено без виконання.

Згідно наданих в матеріали справи, складених між постачальником і покупцем двосторонніх актів звірки взаєморозрахунків, станом на серпень 2017р., борг ТОВ "Ріелті Менеджмент" за договором поставки № 48 від 25.06.2015р. складає 1560912 грн. 59 коп., за договором № 76 від 20.10.2015р. - 601581 грн. 32 коп. (т. 1, а.с. 27-28).

Оригінали зазначених актів залучено до матеріалів справи.

Відповідно до ст. 629 ЦК України договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору. Одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. (ст.ст. 525, 526 ЦК України).

Боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом. (ч. 1 ст. 612 ЦК України).

Покупець (відповідач-2 - ТОВ "Ріелті Менеджмент") не виконав свої грошові зобов'язання, покладені на нього договорами поставки № 48 від 25.06.2015р. та № 76 від 20.10.2015р., сума простроченого зобов'язання складає 2162493 грн. 91 коп.

Частиною 1 статті 625 ЦК України встановлено, що боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання.

Виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою, порукою, гарантією, заставою, притриманням, завдатком (ч. 1 ст. 546 ЦК України).

У пункті 8.10.2 договору поставки № 48 від 25.06.2015р. (з урахуванням умов додаткової угоди від 20.10.2015р. до договору поставки № 48 від 25.06.2015р., т. 1, а.с. 2) його учасники передбачили, що належне виконання покупцем грошових зобов'язань за цим договором забезпечується заставою 100 % частки у статутному капіталі ТОВ "Ріелті Менеджмент", що належить на праві власності компанії Ландунасо Менеджмент Лімітед - юридичній особі за законодавством республіки Кіпр, реєстраційний номер 310254. (відповідач-1).

У підпункті 8.10.1 договору поставки № 76 від 20.10.2015р. його учасники передбачили, що належне виконання покупцем (відповідач-2) грошових зобов'язань за цим договором забезпечується заставою 100 % частки у статутному капіталі ТОВ "Ріелті Менеджмент", що належить на праві власності компанії Ландунасо Менеджмент Лімітед.

З метою забезпечення зобов'язань ТОВ "Ріелті Менеджмент" за договорами поставок № 48 та № 76, між позивачем та відповідачем - компанією Ландунасо Менеджмент Лімітед був укладений договір застави від 20.10.2015р. (т. 1, а.с. 29-33).

У пунктах 1.1, 1.2 та 1.3 договору застави компанія Ландунасо Менеджмент Лімітед (заставодавець) та ПП "Щасливе дитинство" (заставодержатель) досягли домовленості щодо того, що заставодавець, для забезпечення виконання в повному обсязі зобов'язань ТОВ "Ріелті Менеджмент" перед заставодержателем за договором поставки № 48 від 25.06.2015р. та договором поставки № 76 від 20.10.2015р. (далі договори поставки), зі всіма змінами та доповненнями до них, що можуть бути внесені та укладені протягом їх дії, щодо вчасного та у повному обсязі погашення основної суми боргу за договорами поставки та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачено умовами договорів поставки, відшкодування збитків, іншої заборгованості, передає у заставу заставодержателю належне йому на праві власності майно, а саме, частку у статутному капіталі ТОВ "Ріелті Менеджмент" у розмірі 100 %, включаючи право власності на статутний капітал, права на управління, отримання відповідної частки прибутку, а також активів у разі реорганізації/ліквідації відповідно до чинного законодавства (далі за текстом предмет застави). ТОВ "Ріелті Менеджмент" зобов'язаний сплатити заборгованість за отриманий товар в розмірі 2162493 грн. 91 коп. в строки, визначені договорами поставки, шляхом перерахування грошових коштів на рахунок заставодержателя.

Частка у статутному капіталі ТОВ "Ріелті Менеджмент", що передається в заставу, належить заставодавцю на підставі статуту товариства, який затверджений загальними зборами його учасників, протокол № 20/01/15-1 від 20.01.2015р. Розмір частки у статутному капіталі, що передається в заставу, включаючи право власності на статутний капітал, права управління, отримання відповідної частки прибутку, а також активів в разі реорганізації/ліквідації, відповідно до чинного законодавства становить 100% від загального розміру статутного капіталу ТОВ "Ріелті Менеджмент", станом на 25.06.2015р. розмір статутного капіталу ТОВ "Ріелті Менеджмент" складає 1000 грн. та належить заставодавцю в розмірі 100 % статутного капіталу ТОВ "Ріелті Менеджмент".

Заставна вартість предмета застави за згодою сторін становить 1000 грн.

У підпункті 2.1.2 договору застави його учасники передбачили право заставодержателя звернути стягнення на предмет застави шляхом набуття (переходу) його у власність відповідно до чинного законодавства України у разі, коли в момент настання терміну виконання ТОВ "Ріелті Менеджмент" зобов'язань, забезпечених заставою за цим договором, вони не будуть виконані.

Згідно пунктів 5.2 та 5.3 договору застави також встановлено, що заставодержатель має право застосувати механізм позасудового врегулювання питання про звернення стягнення на предмет застави у порядку, визначеному у застереженні про задоволення вимоги заставодержателя, шляхом продажу предмета застави заставодержателем або передачі заставодержателю права власності на предмет застави в рахунок виконання зобов'язань, забезпечених цим договором; звернути стягнення на предмет застави шляхом вчинення виконавчого напису нотаріуса; звернути стягнення на предмет застави на підставі рішення суду. Спори та розбіжності в рамках цього договору, урегулювання яких не буде досягнуто між сторонами шляхом переговорів чи взаємних консультацій, передаються на розгляд Господарському суду Херсонської області.

Судом в процесі розгляду справи оглянуто та досліджено оригінал договору застави від 20.10.2015р. Від заставодержателя зазначений договір підписано директором п. Цибульчак А.В.; від заставодавця - компанії Ландунасо Менеджмент Лімітед, представником п. Карунос А.В., який діє на підставі довіреності від 16.01.2015р. апостіль, проставлений 16.01.2015р. в м. Нікосія, Кіпр, № 7259/15 постійним секретарем Міністерства юстиції та громадського порядку, належно засвідчена копія якої надана в матеріали справи. (т. 1, а.с. 92-100).

Відповідно до відомостей з витягу ЄДРПОУ, а також статуту ТОВ "Ріелті Менеджмент", в редакції, затвердженій загальними зборами учасників згідно протоколу № 20/01/15-1 від 20.01.2015р., його засновником та учасником є компанія Ландунасо Менеджмент Лімітед, Республіка Кіпр, з часткою статутного капіталу 1000 грн., кінцевим бенефіціарним власником (контролером) якої є п. Карунос А.В.

Згідно витягу про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна № 53303129 від 01.09.2017р., договір застави від 20.10.2015р. зареєстровано в реєстрі обтяжень: обтяжувач - ПП "Щасливе дитинство", боржник - компанія "Ландунасо Менеджмент Лімітед", Республіка Кіпр, розмір основного зобов'язання 2162493 грн. 95 коп. (а.с. 34-35).

У зв'язку із невиконанням боржником (відповідач-2) зобов'язання за договорами поставки № 48 та № 76, забезпеченого заставою, позивачем уповноваженому представнику заставодавця (компанія Ландунасо Менеджмент Лімітед) п. Карунос А.В. 20.04.2016р. було вручено повідомлення про наявний борг в сумі 2162493 грн. 95 коп. із зазначенням про право його звернення на предмет застави шляхом набуття його у власність відповідно до умов укладеного договору застави (лист за вих. № 20/04/1 від 20.04.2016р., а.с. 36).

Статтею 572 ЦК України передбачено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Статтею 19 Закону України "Про заставу" встановлено, що за рахунок заставленого майна заставодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначаються на момент фактичного задоволення, включаючи проценти, відшкодування збитків, завданих прострочкою виконання (а у випадках, передбачених законом чи договором, - неустойку), необхідні витрати на утримання заставленого майна, а також витрати на здійснення забезпеченої заставою вимоги, якщо інше не передбачено договором застави.

Відповідно до ч. 1 ст. 20 Закону України "Про заставу" заставодержатель набуває право звернення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором.

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. (ч. 1 ст. 590 ЦК України).

Умови укладеного між позивачем та відповідачем - компанією Ландунасо Менеджмент Лімітед договору застави від 20.10.2015р., зокрема, його пункт 2.1.2, передбачають право заставодержателя звернути стягнення на предмет застави шляхом набуття (переходу) його у власність, відповідно до чинного законодавства у разі, коли в момент настання терміну виконання ТОВ "Ріелті Менеджмент" зобов'язань, забезпечених заставою за цим договором, вони не будуть виконані.

На дату прийняття рішення письмових належних доказів на підтвердження факту погашення боржником або заставодавцем боргу, забезпеченого заставою, суду не надано.

Не надано також і будь-яких письмових, обґрунтованих належними доказами заперечень по суті позову.

З урахуванням викладених обставин, наданих належних та допустимих доказів, вищенаведених норм чинного законодавства, господарський суд визнав позов обґрунтованим та таким, що підлягає задоволенню.

Витрати по оплаті судового збору покладаються на відповідача - компанію "Ландунасо Менеджмент Лімітед".

У зв'язку із вирішенням спору, господарський суд, керуючись ст. 68 ГПК України, скасовує вжиті на підставі поданої позивачем одночасно з позовом заяви заходи до забезпечення позову, застосовані відповідно до ухвали Господарського суду Херсонської області від 06 вересня 2017р. у справі № 923/838/17.

Керуючись ст.ст.44, 49, 68, 82-85 ГПК України, господарський суд

в и р і ш и в:

1. Позов задовольнити.

2. В рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Менеджмент", 73000, м. Херсон, код ЄДРПОУ 38638981 за укладеними між ним і позивачем договорами поставки № 48 від 25.06.2015р. та № 76 від 20.10.2015р., сума якої складає 2162493 грн. 91 коп., звернути стягнення на предмет застави, визначений укладеним позивачем і відповідачем - компанією Ландунасо Менеджмент Лімітед, реєстраційний номер 310254, зареєстрований офіс у Арч. Макаріу III, 1, МІТСІ БІЛДІНГ 3, 2й поверх, квартира/офіс 211, 1065, Нікосія, Кіпр (LANDUNASO MANAGEMENT LIMITED, 1 Arch. Makarious III Avenue, office 211, 2nd floor, MITSI BUILDING 3, 1065, Nicosia, Cyprus) договором застави від 20.10.2015р., шляхом набуття /переходу у власність Приватного підприємства "Щасливе дитинство", (73000, м. Херсон, код ЄДРПОУ 39505838) частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Менеджмент", 73000, м. Херсон, код ЄДРПОУ 38638981, за вартістю майна у розмірі 1000 грн.

3. Визнати за Приватним підприємством "Щасливе дитинство", 73000, м. Херсон, код ЄДРПОУ 39505838, право власності на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Ріелті Менеджмент" (73000, м. Херсон, код ЄДРПОУ 38638981) у розмірі 100 % за вартістю майна в сумі 1000 грн., передану в заставу відповідно до укладеного між Приватним підприємством "Щасливе дитинство" та компанією "Ландунасо Менеджмент Лімітед" договору застави від 20.10.2015р.

4. Скасувати застосовані ухвалою Господарського суду Херсонської області від 06 вересня 2017р. у справі № 923/838/17 заходи забезпечення позову.

5. Стягнути з компанії Ландунасо Менеджмент Лімітед, реєстраційний номер 310254, зареєстрований офіс у Арч. Макаріу III, 1 МІТСІ БІЛДІНГ 3, 2й поверх, квартира/офіс 211, 1065, Нікосія, Кіпр на користь Приватного підприємства "Щасливе дитинство", 73000, м. Херсон, код ЄДРПОУ 39505838, р. рахунок 26005052202478 в ПАТ "Приватбанк", МФО 352479 1600 (одна тисяча шістсот) грн. витрат по оплаті судового збору.

Повне рішення складено 05.12.2017р.

Суддя Н.О. Задорожна