Окрема думка судді № 64564113, 31.01.2017, Львівський апеляційний адміністративний суд

О К Р Е М А Д У М К А

31 січня 2017 року № 876/8565/16

Судді Львівського апеляційного адміністративного суду Гулида Р.М по справі за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "ВОГ РІТЕЙЛ" до Смілянської об'єднаної державної податкової інспекції Головного управління ДФС у Черкаській області про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень №0000602200, №0000592200 та № 0000581407 від 25 липня 2016 року.

Постановою Волинського окружного адміністративного суду від 11.10.2016 року - позов задоволено повністю. Визнано протиправними та скасовано оскаржені податкові повідомлення-рішення№0000602200, №0000592200 та № 0000581407 від 25 липня 2016 року.

Не погоджуючись з постановленим рішенням суду Смілянська ОДПІ ГУ ДФС у Черкаській області оскаржила його в апеляційному порядку з вимогою скасування винесеної Постанови окружного адміністративного суду та повної відмови в задоволенні позову.

По даній справі 31.01.2017 року колегією суддів Львівського апеляційного адміністративного суду винесено Ухвалу про залишення апеляційної скарги без задоволення, а Постанови Волинського окружного адміністративного суду від 11.10.2016 року - без зміни.

Ухвала апеляційного суду прийнята шляхом переваги більшості голосів членів колегії в користь постановленого рішення по справі, відтак один з членів колегії, підписавши текст Ухвали, залишився при своїй думці, яку викладає письмово.

Згідно вимог ст.212 ПК України, платником акцизного податку є суб'єкт господарювання роздрібної торгівлі, який здійснює реалізацію підакцизних товарів.

За змістом ст. 213-215 ПК України, нафтопродукти відносяться до підакцизних товарів не залежно від форм розрахунків за їх придбання. Операції з реалізації суб'єктам господарювання роздрібної торгівлі підакцизних товарів оподатковуються акцизним податком в розмірі 5% від вартості реалізованих підакцизних товарів.

Таким чином, об'єктом оподаткування акцизним податком є будь-які операції з роздрібної реалізації нафтопродуктів кінцевим споживачам через мережі АЗС, які власне і створені для цієї мети не залежно від мети використання придбаних товарів, за умови подальшого не комерційного використання придбаного нафтопродукту, тобто без мети перепродажу чи технологічного використання в якості сировинного компонента для виготовлення іншого похідного продукту.

Такий податок сплачується за місцем реалізації підакцизних товарів суб'єктом господарювання роздрібної торгівлі, який здійснює реалізацію підакцизного товару, а суми податку перераховуються до бюджету на протязі 10 днів після подання податкової декларації за місячний податковий період (ст. 222 ПК України).

Мережа АЗС "ВОГ РІТЕЙЛ" в Черкаській області створена та існує з метою роздрібного продажу нафтопродуктів споживачам в готівковій чи безготівковій формі. Нафтопродукти відпускаються за готівку, по талонах і смарт-картах з обов'язковим обліком їх реалізації з застосуванням РРО та з врахуванням укладених договорів з рядом підприємств, проте за відпускною ціною роздрібного продажу, яка встановлена та оприлюднена на електронних табло АЗС на день одержання нафтопродуктів, що вбачається з редакції та тексту усіх договорів контрагентів покупців, які долучені до матеріалів справи.

З відпускних відомостей та накладних на одержання нафтопродуктів також вбачається, що такі відпускались споживачам в незначних кількостях по 150-300 літрів на місяць, що не свідчить про наявність гуртової (оптової) торгівлі нафтопродуктами, а лише стверджує про існування розстрочених платежів за придбання палива для заправки належних контрагентам автомобілів у безготівковій формі по талонах і смарт-картах.

Можливість гуртового(оптового) продажу нафтопродуктів споживачам з мережі АЗС "ВОГ РІТЕЙЛ" технічно не заперечується, однак лише при відпуску такого із наявних складів, нафтобаз чи із залученням автобензовозів при мінімальній кількості дрібно гуртового відвантаження в кількості від чотирьох тисяч літрів, оскільки така сертифікована техніка меншої ємкості не виготовляється та відсутня на ринку паливно-мастильних матеріалів в Україні та за її межами, або у спосіб придбанням смарт-карток на суму від 100 000 грн. по гуртовій(оптовій) ціні нафтопродуктів, а не по ціні роздрібної реалізації таких на АЗС « ВОГ».

Відтак, основним аргументом котрий спростовує фактичний гуртовий (оптовий) продаж нафтопродуктів з боку АЗС "ВОГ РІТЕЙЛ" є ціна його продажу, адже будь-яка комерційна діяльність передбачає економічну вигоду у сторін угоди, чого по справі довести не вдалося, адже відпускна ціна придбаного пального «гуртом» (оптом) у всіх випадках була тотожною роздрібній на усіх АЗС, де проводився відпуск пального.

Таким чином, очевидним є ухилення від сплати акцизного податку з боку "ВОГ РІТЕЙЛ" по усіх договорах продажу нафтопродуктів контрагентам по договорах купівлі-продажу з використанням талонів, смарт-карток чи видаткових відомостей, адже це фактично мав місце видозмінений та уніфікований роздрібний продаж підакцизних товарів.

Суддя Гулид Р.М.