№ 41164205, 22.10.2014, Одеський апеляційний адміністративний суд

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

----------------------

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22 жовтня 2014 р.м.ОдесаСправа № 1570/7269/2012

Категорія: 12.3 Головуючий в 1 інстанції: Марин П. П. Одеський апеляційний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Крусяна А.В.,

суддів Джабурія О.В., Шляхтицького О.І.,

секретаря Жукової Г.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу полку патрульної служби при Одеському міському управлінні головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області на постанову Одеського окружного адміністративного суду від 08 квітня 2014 року у справі за адміністративним позовом ОСОБА_1 до Міністерства внутрішніх справ України, Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, полку патрульної служби при Одеському міському управлінні головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, третя особа ОСОБА_2 про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу, -

ВСТАНОВИВ:

30.11.2012р. ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Міністерства внутрішніх справ України, Головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, полку патрульної служби при Одеському міському управлінні головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області, третя особа ОСОБА_2 про стягнення середнього заробітку за час вимушеного прогулу.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 08.04.2014р. позов задоволений частково; стягнуто з полку патрульної служби ОМУ ГУМВС України в Одеській області на користь ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу з 16.11.2012 року по день поновлення позивача на службі.

Не погоджуючись з вказаним судовим рішенням, полк патрульної служби при Одеському міському управлінні головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області подав апеляційну скаргу, в якій просить постанову суду скасувати та прийняти нову про відмову у задоволені позовних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, законність та обґрунтованість постанови суду в межах апеляційної скарги, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга підлягає частковому задоволенню.

Судом встановлено, що наказом Міністра ВС України №928 о/с від 12.11.2012 року командира полку патрульної служби при ОМУ ГУМВС в Одеській області полковника міліції ОСОБА_1 звільнено у запас Збройних Сил за п.64 "ж", «Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ», затвердженого постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 року №114 - за власним бажанням.

Наказом начальником ГУМВС України в Одеській області №588 о/с від 16.11.2012 року позивача звільнено у запас Збройних Сил за п.64 "ж" - за власним бажанням з 16.11.2012 року.

Постановою Одеського окружного адміністративного суду від 18 березня 2013 року визнано протиправними і скасовано накази Міністра Внутрішніх Справ України №928 о/с від 12.11.2012 р. та начальника ГУМВС України в Одеській області №588 о/с від 16.11.2012р., в частині, що стосується звільнення полковника міліції ОСОБА_1 (НОМЕР_2) за власним бажанням, поновлено полковника міліції ОСОБА_1 в органах внутрішніх справ на посаді командира полку патрульної служби при ОМУ ГУМВС в Одеській області з 16.11.2012 року, зобов'язано полк патрульної служби при ОМУ ГУМВС України в Одеській області нарахувати та виплатити полковнику міліції ОСОБА_1 середній заробіток за час вимушеного прогулу, починаючи з 16.11.2012 р. по день набрання законної сили рішення суду та допущено негайне виконання постанови в частині поновлення ОСОБА_1 в органах внутрішніх справ на посаді командира полку патрульної служби при ОМУ ГУМВС в Одеській області та виплату заробітної плати у межах суми стягнення за один місяць. /т.1 а.с.147-154/

Постановою Одеського апеляційного адміністративного суду від 05.06.2013 року, постанову Одеського окружного адміністративного суду від 18 березня 2013 року скасовано та прийнято нову постанову, якою в задоволенні адміністративного позову ОСОБА_1 відмовлено у повному обсязі. /т.1 а.с.207-208/

Ухвалою Вищого адміністративного суду України від 05.03.2014 року, постанову Одеського апеляційного адміністративного суду від 05.06.2013 року скасовано, постанову Одеського окружного адміністративного суду від 18.03.2013 року скасовано в частині оплати позивачу вимушеного прогулу та направлено справу у цій частині на новий судовий розгляд до суду першої інстанції, в решті постанову залишено без змін. /т.1 а.с.265-268/

Згідно з ч.1 ст.30 Закону України «Про державну службу», державна служба припиняється, передусім, із загальних підстав, передбачених Кодексом законів про працю України, а також з підстав, визначених цією статтею. Таким чином, при звільненні особи з публічної служби за загальними підставами, передбаченими КЗпП України, на цю особу поширюються гарантії, передбачені КЗпП, якщо інше прямо не передбачено спеціальним законом.

Відповідно до абз. 3 п. 2 Постанови Кабінету Міністрів України №100 від 08.02.1995року «Про затвердження порядку обчислення середньої заробітної плати» в усіх інших випадках збереження середньої заробітної плати середньомісячна заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за останні 2 календарні місяці роботи, що передують події, з якою пов'язана відповідна виплата. Працівникам, які пропрацювали на підприємстві, в установі, організації менше двох календарних місяців, середня заробітна плата обчислюється виходячи з виплат за фактично відпрацьований час.

Відповідно до п. 24 Порядку проходження служби особами рядового і начальницького складу органів внутрішніх справ, їх права і обов'язки визначені Положенням про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ Української РСР, затвердженого постановою Кабінету Міністрів УРСР від 29 липня 1991 року №114 (в редакції, діючій на момент виникнення спірних правовідносин) у разі незаконного звільнення або переведення на іншу роботу особи рядового, начальницького складу органів внутрішніх справ підлягають поновленню на попередній роботі (посаді). У разі поновлення на роботі (посаді) орган, який розглядає трудовий спір, одночасно вирішує питання про виплату особі рядового і начальницького складу середнього заробітку за час вимушеного прогулу або різниці в заробітку за час виконання нижчеоплачуваної роботи, але не більш як за один рік.

Разом з цим, судом першої інстанції, при задоволенні позовних вимог щодо стягнення з відповідача середнього заробітку за час вимушеного прогулу за період з 16.11.2012 року до фактичного поновлення на посаді, було порушено вимоги пункту 24 Положення про проходження служби рядовим і начальницьким складом органів внутрішніх справ, оскільки така виплата середнього заробітку за час вимушеного прогулу здійснюється в межах не більш ніж як за один рік.

Відповідно до вимог п. 1 ч.1 ст. 201 КАС України - підставою для зміни постанови або ухвали суду першої інстанції є правильне по суті вирішення справи чи питання, але із помилковим застосуванням норм матеріального чи процесуального права.

Враховуючи, що суд першої інстанції правильно вирішив справу, але з помилковим застосуванням норм процесуального права, судова колегія на підставі п.1 ч.1 ст. 201 КАС України, вважає за необхідне змінити рішення суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст.198, 201, 205, 207 КАС України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу полку патрульної служби при Одеському міському управлінні головного управління Міністерства внутрішніх справ України в Одеській області задовольнити частково, постанову Одеського окружного адміністративного суду від 08 квітня 2014 року змінити, виклавши другий абзац резолютивної частини судового рішення в наступній редакції:

«Стягнути з полку патрульної служби ОМУ ГУМВС України в Одеській області (код ЄДРПОУ 23315829) на користь ОСОБА_1 (ІК НОМЕР_1) середній заробіток за час вимушеного прогулу з 16.11.2012 року в межах одного року».

В іншій частині постанову залишити без змін.

Постанова набирає законної сили негайно після її проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складання її в повному обсязі.

Головуючий: А.В. Крусян

Суддя: О.В. Джабурія

Суддя: О.І. Шляхтицький