№ 35741475, 03.12.2013, Одеський окружний адміністративний суд

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 листопада 2013 року 11год. 45хв. Справа № 815/6730/13-а

Одеський окружний адміністративний суд у складі

головуючого судді Іванова Е.А.

секретар Сердюк І.С.

за участю представників: позивача Мацула М.Б.

третьої особи ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні у залі суду в м.Одесі адміністративну справу за позовом ПАТ «Акціонерний «Комерційний банк «Надра» до реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції, за участі третіх осіб Товариства з обмеженою відповідальністю «Авторай», Державної податкової інспекції у Приморської районі м. Одеси, ОСОБА_3, ОСОБА_4 про зобов'язання вчинити певні дії та визнання запису не чинним, -

ВСТАНОВИВ

ПАТ «Акціонерний «Комерційний банк «Надра» звернулось до суду з позовом до Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції в якому просить Відмінити державну реєстрацію припинення юридичної особи - ТОВ «Авторай» (код СДРПОУ 34505744, місцезнаходження: 65125, Одеська обл.., місто Одеса, Приморський район, вулиця Осипова, будинок 21) та визнати не чинним запис про реєстрацію припинення даної юридичної особи в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, вчиненого державним реєстратором реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції; зобов'язати державного реєстратора реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції внести до Єдиного державного реєстру запис про відміну державної реєстрації припинення ТОВ «Авторай».

Позовні вимоги мотивовані тим, що 10.07.2013 року на адресу ПАТ КБ «Надра» надійшла постанова про закінчення виконавчого провадження у зв'язку з ліквідацією юридичної особи ТОВ «Авторай» у добровільному порядку, у вказаній постанові зазначалось, що 28.05.2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції був внесений запис в Єдиний державний реєстр про припинення ТОВ «Авторай» на підставі протоколу №2013/1 загальних зборів учасників ТОВ «Авторай». Оскільки ПАТ КБ «Надра» являється кредитором ТОВ «Авторай», то ТОВ «Авторай» було зобов'язане персонально повідомити ПАТ КБ «Надра» про прийняття рішення про ліквідацію товариства у добровільному порядку, так саме як повідомити про визнання чи відмову у визнанні кредиторських вимог. Враховуючи викладені вище обставини, ПАТ КБ «Надра» вважає, що ТОВ «Авторай», всупереч ст. 60 ГК України, умисно не повідомило свого явного кредитора ПАТ КБ «Надра» про власну ліквідацію маючи на меті ухилення від повернення заборгованості ПАТ КБ «Надра» у розмірі 24736136,41 грн..

Представник позивач в судовому засіданні позов підтримав, та просив його задовольнити з підстав викладених в позовній заяві..

Представник відповідача в судове засідання не з'явився, проте надав до суду заперечення у письмовому вигляді, які мотивовані тим що, державному реєстратору, представником голови ліквідаційної комісії ТОВ «Авторай» був наданий весь пакет документів передбачений Законом та була дотримана вся процедура припинення юридичної особи в результаті її ліквідації. Державний реєстратор, реалізуючи свої функції, діяв у межах повноважень, наданих Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців». У зв'язку з чим, на виконання даного Закону - ним законно було проведено державну реєстрацію припинення юридичної особи ТОВ «АВТОРАЙ» в результаті її ліквідації. Та зазначає, що правовідносини які виникли між ПАТ КБ «НАДРА» та ТОВ «АВТОРАЙ» - ніяк не могли впливати на процедуру ліквідації юридичної особи, оскільки на момент ліквідації зазначеної юридичної особи, не було документів які б відповідно до Закону перешкоджали би здійсненню процедури ліквідації ТОВ «АВТОРАЙ».

Представник третьої особи ТОВ «Авторай» в судове засідання не з'явився, повідомлявся належним чином, про день, час та місце слухання справи, про що свідчить поштове повідомлення про вручення, яке знаходиться в матеріалах справи.

Представник третьої особи ДПІ у Приморському районі м. Одеси в судове засідання не з'явився, повідомлявся належним чином, про день, час та місце слухання справи, про що свідчить розписка про отримання повістки, яка знаходиться в матеріалах справи.

Представник третьої особи ОСОБА_4 ОСОБА_6 в судове засідання не з'явився, повідомлявся належним чином, про день, час та місце слухання справи, про що свідчить його підпис на довідковому листі, який знаходиться в матеріалах справи, проте надав до суду клопотання про проведення судового засідання за відсутності представника.

Представник третьої особи ОСОБА_3 ОСОБА_2. в судовому засіданні просив відмовити в задоволенні позову в повному обсязі.

Свідок ОСОБА_7 в судовому засідання пояснив, що в період з 10.01.2013 року по 28 травня 2013 був ліквідатором ТОВ «Авторай», призначений на підставі протоколу загальних зборів учасників ТОВ «Авторай» від 10.01.2013 року. Та, що про заборгованість ТОВ «Авторай» перед ПАТ КБ «Надра» він знав, проте вважав, що дана заборгованість припинена на підставі рішення Господарського суду Одеської області від 11.07.2012 року по справі №7/17-3699-2011. Також повідомив, що документи до реєстраційної служби про прийняття рішення про ліквідацію ТОВ «Авторай» були подані особисто ним 11.01.2013 року, та після чого 18.01.2013 року було опубліковано оголошення про прийняття рішення засновників ТОВ «Авторай» про припинення ТОВ «Авторай» шляхом ліквідації та було надано двохмісячний строк на подання кредиторами своїх заяв чи пропозицій. В двох місячний строк після оголошення про прийняття рішення про припинення ТОВ «Авторай», ніяких заяв чи пропозицій від кредиторів не надходило.

Вислухавши пояснення представника позивача, представника третьої особи та свідка, з'ясувавши обставини справи та дослідивши наявні у справі докази, суд доходить наступних висновків.

Судом встановлено, що між ПАТ КБ «Надра» та ТОВ «Авторай» були укладені кредитні договори № 05/06/2008/840-К/9 від 17.06.2008 року та №05/08/2007/840-К/576 від 23.08.2007 року з метою закупівлі автомобілів по міжнародному договору купівлі - продажу товарів №30/7 від 30.07.2007 року укладеному між ТОВ «Авторай» та компанією «Protektmax» (Великобританія) на загальну суму 3000000 доларів США.

03 травня 2012 року Господарським судом Одеської області було винесено рішення у справі №24/17-4626-2011, яким позовні вимоги ПАТ «КБ «Надра» до ТОВ «Авторай» задоволено в повному обсязі та стягнуто з ТОВ «Авторай» на користь позивача заборгованість у сумі 24736136грн. 41 коп., з яких заборгованість за основним боргом 14706948,26 грн. та 5097103,87грн., за відсотками 4932084,28 грн. та 3732832,88грн., державне мито 25500 грн. та витрати на інформаційно-технчне забезпечення судового процесу 236 грн.(а.с.15,16).

З вказаним рішенням ТОВ «Авторай» не погодилось та оскаржило його до суду та постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.09.2012 р. у справі №24/17-4626-2011 апеляційну скаргу ТОВ «Авторай» задоволено: рішення господарського суду Одеської області від 03.05.2012 р. у справі №24/17-4626-2011 скасовано та припинено провадження у даній справі.

Підставою для припинення провадження у вказаній справі слугували обставини, пов'язані з тим, що станом на 13.08.2012 року юридична особа ТОВ «Авторай» була припинена у зв'язку із визнанням її банкрутом.

Проте 21.05.2013 року Одеський апеляційний господарський суд розглянув заяву ПАТ КБ «Надра» за нововиявленими обставинами, якими стало те, що додатковою постановою Одеського апеляційного господарського суду від 25.09.2012 року у справі № 7/17-3699-2011 за позовною заявою кредитора ТОВ «Тюнінг - Сервіс Клуб Маршал» до боржника ТОВ «Авторай» про визнання банкрутом припинено провадження у справі про банкрутство як безпідставно порушене та відмінено державну реєстрацію припинення юридичної особи ТОВ «Авторай» та державним реєстратором внесений відповідний запис до ЄДРПОУ, та згідно витягу №15565319 від 10.01.2013р. ТОВ «Авторай» зареєстровано у ЄДРПОУ. ТОВ «Автрай» було належним чином сповіщене про час та місце проведення судового засідання 21.05.2013 року, що підтверджується повідомленням про вручення поштового відправлення №05025686 від 16.05.2013 року.

За наслідками розгляду заяви постанова Одеського апеляційного господарського суду від 11.09.2012р. у справі №24/17-4626-2011 скасована, а рішення суду першої інстанції від 03.05.2012р., яким стягнуто з ТОВ «Авторай» на користь ПАТ КБ «Надра» заборгованість за кредитними договорами № 05/06/2008/840-К/9 від 17.06.2008 року та №05/08/2007/840-К/576 від 23.08.2007 року на загальну суму 24736136,41 грн., було залишено в силі (а.с.17-19).

Постанова апеляційного господарського суду від 21.05.2013р. набрала законної сили з дня її прийняття.

Судом встановлено, що 10.01.2013р. засновники ТОВ «Авторай» прийняли рішення про припинення ТОВ «Авторай» шляхом його припинення (а.с.14), та призначення ліквідатором ОСОБА_7(а.с.14), та п.3 рішення встановили двомісячний строк для пред'явлення вимог кредиторами з дня опублікування оголошення. Дане рішення засновників ТОВ «Авторай» було зареєстровано Реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції - (правонаступник Державної реєстраційної служби).

Як вбачається з витягу з ЄДРПОУ та Бюлетеня державної реєстрації юридичних та фізичних осіб -підприємців №237 від 18.01.2013р. (а.с.117-121) строк визначений засновниками ТОВ «Авторай» для пред'явлення кредиторами своїх вимог спливає 18.03.2013р.

Та 11.01.2013р. до ЄДРПОУ був внесений запис щодо прийняття рішення засновниками про припинення юридичної особи ТОВ «Авторай» (а.с.118).

Позивач звертався до голови ліквідаційної комісії ТОВ «Авторай» із вимогою про визнання ПАТ «КБ «Надра» кредитором ТОВ «Авторай», про що свідчить копія заяви ПАТ від 22.04.2013р. (а.с.25-26) та яка була вручена 14.05.2013 року, про що свідчить копія поштового повідомлення №01001 03504710(а.с.24).

В заяві позивач повідомляв ліквідатора про те, що в Одеському апеляційному господарському суді розглядається заява за нововиявленими обставинами та 15.04.2013р. відбулось судове засідання та розгляд справи №24/17-4626-2011 відкладено на 07.05.2013р.(а.с.25 обор.ст.).

Та відповідь на вказану заяву від ліквідаційної комісії ТОВ «Авторай» позивачу надано не було.

30.05.2013 року ПАТ КБ «Надра» отримало судовий наказ Господарського суду Одеської області про стягнення з ТОВ «Авторай» на користь ПАТ КБ»«Надра» заборгованості у розмірі 24736136,41 грн., який пред'явлено до виконання до органів державної виконавчої служби України та постановою головного державного виконавця від 19.07.2013р. закінчено виконавчого провадження через ліквідацію юридичної особи - сторони виконавчого провадження.

Судом встановлено, що 28.05.2013 року реєстраційною службою Одеського міського управління юстиції на підставі заяви ТОВ «Авторай» та документів доданих до неї державним реєстратором відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції був внесений запис №15561110015020680 в Єдиний державний реєстр про припинення ТОВ «Авторай» на підставі протоколу №2013/1 загальних зборів учасників ТОВ «Авторай».

Спірні правовідносини регулюються Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI) та Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» від 15.05.2003 року №755-IV.

Відповідно до ч.3-5 ст.. 112 ЦК України у разі відмови ліквідаційної комісії у задоволенні вимог кредитора або ухилення від їх розгляду кредитор має право протягом місяця з дати, коли він дізнався або мав дізнатися про таку відмову звернутися до суду із позовом до ліквідаційної комісії.

Вимоги кредитора, заявлені після спливу строку, встановленого ліквідаційною комісією для їх пред'явлення, задовольняються з майна юридичної особи, яку ліквідовують, що залишилося після задоволення вимог кредиторів, заявлених своєчасно.

Вимоги кредиторів, які не визнані ліквідаційною комісією, якщо кредитор у місячний строк після одержання повідомлення про повну або часткову відмову у визнанні його вимог не звертався до суду з позовом, вимоги, у задоволенні яких за рішенням суду кредиторові відмовлено, а також вимоги, які не задоволені через відсутність майна юридичної особи, що ліквідується, вважаються погашеними.

Так як судом встановлено, що ТОВ «Авторай» не надало відповідь про відмову банку у визнанні вимог на його заяву від 22.04.2015р., та на час листування в Одеському апеляційному господарському суді позивачем вже була подана заява про перегляд рішення суду за нововиявленими обставинами, то тому вимоги ПАТ КБ «Надра» не можуть вважатися погашеними.

Згідно ч.3 ст. 110 ЦК України, якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії, встановлені законом про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом.

З огляду на відомості, що містяться в ліквідаційному звіті ТОВ «Авторай» (а.с.235) станом на 12 квітня 2013р. його фінансовий стан не дозволяв задовольнити вимоги позивача.

Так само ч.5 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в імперативній формі зобов'язує боржника звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство, якщо під час ліквідації боржника не у зв'язку з процедурою банкрутства встановлено неможливість боржника задовольнити вимоги кредиторів у повному обсязі.

Враховуючи, те що ТОВ «Авторай» було достеменно відомо про те, що банк вживає усі необхідні заходи для стягнення боргу, та на розгляді у суді знаходиться його заява за нововиявленими обставинами, та те, що рішенням суду, яке набрало законної сили 21.05.2013р. по справі №24/17-4626-2011 стягнуто на користь позивача суму заборгованості за кредитними договорами у розмірі 24736136,41 грн., тобто до внесення в ЄДРПОУ запису про припинення ТОВ «Авторай», та замість того, щоб дізнатися про результат розгляду судом справи ліквідатор подав заяву до відділу реєстраторів, то суд вважає, що його необізнаність про судове рішення від 21.05.2013 року є свідомою, спрямованою на уникнення від погашення боргу перед кредитором, а тому з метою недопущення порушення прав позивача, поновлення яких іншим способом захисту не підлягає, суд доходить висновку, що позовні вимоги обґрунтовані та підлягають задоволенню.

ПОСТАНОВИВ:

Позов ПАТ «Акціонерний «Комерційний банк «Надра» до Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції задовольнити.

Відмінити державну реєстрацію припинення юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «Авторай» (код ЄДРПОУ 34505744 місцезнаходження: 65125 Одеська обл.. м.Одеса вул..Осипова буд.21) та визнати нечинним запис №15561110015020680 про реєстрацію припинення даної юридичної особи в ЄДРПОУ.

Зобов'язати відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб запис про відміну державної реєстрації припинення Товариства з обмеженою відповідальністю «Авторай».

Постанова набирає законної сили відповідно до ст.254 КАС України.

Апеляційна скарга на постанову суду може бути подана протягом десяти днів після отримання копії постанови. Апеляційна скарга подається до Одеського апеляційного адміністративного суду через Одеський окружний адміністративний суд. Копія апеляційної скарги одночасно надсилається особою, яка її подає, до Одеського апеляційного адміністративного суду.

Повний текст постанови виготовлений 03 грудня 2013 року.

Суддя Е.А.Іванов

Позов ПАТ «Акціонерний «Комерційний банк «Надра» до Реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції задовольнити.

Відмінити державну реєстрацію припинення юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю «Авторай» (код ЄДРПОУ 34505744 місцезнаходження: 65125 Одеська обл.. м.Одеса вул..Осипова буд.21) та визнати нечинним запис №15561110015020680 про реєстрацію припинення даної юридичної особи в ЄДРПОУ.

Зобов'язати відділ державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців реєстраційної служби Одеського міського управління юстиції внести до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб запис про відміну державної реєстрації припинення Товариства з обмеженою відповідальністю «Авторай».

03 грудня 2013 року.