Решение № 14101482, 03.06.2009, Господарський суд Львівської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

03.06.09                                                                                           Справа№ 3/99

Суддя Н.Березяк при секретарі І. Торській розглянула матеріали справи

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна», м. Київ

до відповідача-1: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгова компанія «Інтермаркет», м. Львів

до відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс», м. Львів

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів: Державний реєстратор Виконавчого комітету Львівської міської ради, м. Львів

про визнання незаконною реорганізації, визнання недійсними установчих документів та зобов’язання до вчинення дій

та

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс», м. Львів

до відповідача за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна», м. Київ

про захист права власності та визнання права власності на об’єкт незавершеного будівництва

В судове засідання з’явились:

від позивача за первісним позовом: Потинський А.М. –представник

від відповідача-1 за первісним позовом: Галадій А.М. - представник

від відповідача-2 за первісним позовом : Перунов В.В. - представник

від третьої особи : Кузів С.П. - представник

Представникам сторін роз’яснено права та обов‘язки, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України.

Суть спору: Подано позов Товариством з обмеженою відповідальністю «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна», м. Київ до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгова компанія «Інтермаркет», м. Львів та відповідача-2 Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс», м. Львів про визнання незаконною реорганізації ТзОВ ««Торгова компанія «Інтермаркет»шляхом виділу з нього «Торговий центр «Леополіс», визнання недійсними установчих документів ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»та зобов’язання ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»повернути ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет» всі активи і зобов’язання, які перейшли за розподільчим балансом в процесі реорганізації (виділу) до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», стягнення сплаченого державного мита в сумі 272,00 грн. та 312,50 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

В судовому засіданні 08.05.2009 року позивач подав заяву про уточнення позовних вимог, у якій він конкретизував позовні вимоги в частині зобов’язання відповідача-2 ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»повернути відповідачу-1 ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»всі активи і зобов’язанння, які перейшли за розподільчим балансом в процесі реорганізації (виділу) до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», зокрема, просить зобов’язати повернути об’єкт незавершеного будівництва (торгово-розважальний комплекс), реєстраційний номер 22516223, що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській у м. Львові, кадастровий номер 4610136300:04:015:0048.

Відповідач-2 - ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»в порядку ст. 60 ГПК України подав зустрічний позов до ТзОВ«Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»про визнання права власності на об’єкт незавершеного будівництва «Торгово-розважальний комплекс «Леополіс», що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, реєстраційний номер об’єкта нерухомого майна: 22516223. Подання зустрічного позову та взаємну пов’язаність зустрічного позову із первісним позовом ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»обгрунтовує тим, що спір між сторонами виник, зокрема, із одного і того ж об’єкта незавершеного будівництва, що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській у м. Львові, кадастровий номер 4610136300:04:015:0048, та задоволення зустрічного позову може виключити повністю задоволення первісного позову.

В судовому засіданні представник позивача ТзОВ«Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»підтримав позов з підстав, викладених в позовній заяві та заяві про уточнення позовних вимог. Зокрема, обґрунтовує позовні вимоги тим, що у період проведення процедури реорганізації ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»шляхом виділу із нього ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», а також станом на день проведення державної реєстрації ТзОВ «Торговий центр «Леополіс» заборгованість ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»перед позивачем за будівельно-монтажні роботи, виконані згідно Договору підряду № ІД-1 від 02 жовтня 2007 року на виконання будівельно-монтажних робіт та робочого проекту торгово-розважального комплексу «Леополіс-Центр», розташованого за адресою: м. Львів, вул. Кульпарківська, укладеного між позивачем та відповідачем-1, складала 193582817,80 грн. Рішеннями господарського суду Львівської області від 12.03.2009 року по справі №3/35 та від 25.03.2009 року по справі №21/30, що набрали законної сили, підтверджена загальна сума заборгованості відповідача-1 перед позивачем згідно вищевказаного договору підряду на загальну суму 193582817,80 грн. Проте, незважаючи на значну суму заборгованості ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»перед ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна», відповідач-1 всупереч закону, зокрема, 105, 109 ЦК України не повідомив позивача про реорганізацію шляхом виділу із нього ТзОВ «Торговий центр «Леополіс». Відтак, позивач вважає, що як кредитор відповідача-1 був позбавлений права відповідно до ст. 107 ЦК України вимагати від відповідача-1 припинення або дострокового виконання зобов'язання на підставі Договору № ІД-1 від 02.10.2007 року. Позивач стверджує, що згідно розподільчого балансу відповідчем-1 передано відповідачу-2 активи у вигляді незавершеного будівництва на загальну суму 27 035500, 00 грн., зокрема, об’єкт незавершеного будівництва «Торгово-розважальний комплекс «Леополіс», що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, реєстраційний номер об’єкта нерухомого майна: 22516223. Позивач зазначає, що згідно розподільчого балансу від 16.02.2009 року неможливо чітко визначити, чи до кредиторської заборгованості, що перейшла від відповідача-1 до відповідача-2, включені грошові зобов’язання відповідача-1 перед позивачем згідно укладеного між позивачем та відповідачем-1 Договору підряду № ІД-1 від 02.10.2007 року. Крім того, сума заборгованості відповідача-1 перед позивачем по Договору № ІД-1 від 02.10.2007 року є значно більшою від кредиторської заборгованості, що перейшла від відповідача-1 до відповідача-2 згідно розподільчого балансу від 16.02.2009 року. Вищенаведене, на думку позивача свідчить про порушення вимог закону при реорганізації ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та при створенні ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», які не можна усунути, що є підставою для визнання незаконною реорганізації ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет» шляхом виділу з нього ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»та недійсними установчих документів ТзОВ «Торговий центр «Леополіс». В заяві про уточнення позовних вимог позивач зазначає, що оскільки реорганізація ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»шляхом виділу ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»є незаконною, а тому ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»не набуло право власності на активи, що перейшли до нього від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»по розподільчому балансу, в тому числі, не набуло право власності на об’єкт незавершеного будівництва (торгово-розважальний комплекс), реєстраційний номер 22516223, що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській у м. Львові, кадастровий номер 4610136300:04:015:0048. Відтак, позивач не визнає право власності Відповідача-2 на вказаний об’єкт незавершеного будівництва та вважає, що є підстави для зобов’язання відповідача-2 повернути відповідачу-1 всі активи і зобов’язання, які перейшли за розподільчим балансом в процесі реорганізації (виділу) до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», в тому числі, вищезгаданий об’єкт незавершеного будівництва. Позивач просить позов задоволити.

Представник відповідача-1 ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»проти позову заперечив з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву №02/06 від 02.06.2009 року, мотивуючи тим, що у відповідності до чинного законодавства, зокрема, ч.2 ст. 105, ч.1 ст. 109 ЦК України, ч. 4 ст. 59 ГК України, зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»було прийнято рішення про виділ частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»за розподільчим балансом новостворюваним господарським товариствам, зокрема, ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», а також було створено комісію з виділу, якій надано відповідні повноваження, пов’язані з проведенням вказаного виділу. Відповідач-1 стверджує, що у відповідності до ст. 105 ЦК України, ч.4 ст. 32 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»08 грудня 2008 року повідомив державного реєстратора про прийняття рішення про виділ частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»за розподільчим балансом новостворюваним господарським товариствам, зокрема, ТзОВ «Торговий центр «Леополіс». Крім того, на виконання ч. 4 ст. 105 ЦК України, 10 грудня 2008 року в офіційному виданні «Бюлетень державного реєстратора»було опубліковано оголошення про виділ частини майна відповідача-1, встановлення 2-місячного строку для зголошення кредиторів та призначення комісії з виділу. Відповідач-1 стверджує, що комісією з виділу було направлено кредиторам ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»повідомлення про виділ, в тому числі, і позивачу ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна», тому вважає, права позивача жодним чином порушені не були, що позивач не звертався до відповідача-1 з пропозицією про припинення або дострокове виконання зобов’язання згідно Договору №ІД-1 від 02.10.2007 року. Після закінчення 2-місячного строку для пред'явлення вимог кредиторів комісія з виділу склала розподільчий баланс ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»станом на 16 лютого 2009 року, відповідно до якого від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»перейшли активи вартістю 27073100,00 грн., в тому числі, у вигляді об’єкта незавершеного будівництва вартістю 27035500,00 грн. та кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуг на загальну суму 27073 100, 00 грн., та який затверджений рішенням загальних зборів учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет». Відповідач-1 стверджує, що в складі активів від відповідача-1 до відповідача-2 перейшов об’єкт незавершеного будівництва (торгово-розважальний комплекс), реєстраційний номер 22516223, що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській у м. Львові, кадастровий номер 4610136300:04:015:0048, яка перебуває в оренді в ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет». Надалі, 17 лютого 2009 року загальними зборами ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»було прийнято рішення про створення ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»та затверджено Статут відповідача-2, який зареєстрований у встановленому порядку. 19 лютого 2009 року відповідач-1 передав відповідачу-2 як правонаступнику у власність вищевказаний об’єкт незавершеного будівництва по відповідному акту приймання-передачі. Таким чином, відповідач-1 вважає, що виділ ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»із ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та передача йому частини активів відповідача-1 були проведені з дотриманням норм чинного законодавства. Відповідач-1 просить відмовити в задоволенні позову.

Представник відповідача-2 ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»проти позову заперечив з підтавав, викладених у відзиві на позовну заяву №03/06-09 від 03.06.2009 року, які аналогічні до тих, що висловив відповідач-1. Відповідач-2 просить відмовити в задоволенні позову.

В судовому засіданні представник третьої особи позовні вимоги не визнав, зазначив, що державним реєстратором при вчиненні відповідних реєстраційних дій, пов’язаних з виділом ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»з ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»було чітко дотримано усіх вимог Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців». Просить відмовити в задоволенні позову.

Представник позивача за зустрічним позовом ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»позовні вимоги підтримав з підстав, викладених у зустрічному позові №01/06-09 від 01 червня 2009 року. Стверджує, що в результаті виділу ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»передало у власність, а ТзОВ «Торговий центр «Леополіс» набуло у власність об’єкт незавершеного будівництва Торгово-розважальний комплекс «Леополіс», що знаходиться на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, право власності на який було зареєстроване за ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»у встановленому ч.3 ст. 331 ЦК України порядку. Відтак, у відповідності до ст. 364 ЦК України право власності на вищевказаний об’єкт незавершенного будівництва ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет» припинилося після його передачі новоствореному ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»по Акту приймання передачі об’єкта незавершеного будівництва від 19 лютого 2009 року. Позивач за зустрічним позовом вважає, що є достатні підстави для судового захисту його права власності на спірний об’єкт незавершеного будівництва шляхом визнання на підставі ст. 392 ЦК України права власності на нього, оскільки ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»не визнає права власності ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»на активи, що перейшли згідно розподільчого балансу від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», в тому числі, і на спірний об’єкт незавершеного будівництва, та вимогою про повернення вказаного майна від ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»до ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет». Позивач за зустрічним позовом просить задоволити зустрічний позов.

Представник відповідача за зустрічним позовом ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»зустрічний позов не визнав, проти визнання права власності на спірний об’єкт незавершеного будівництва за ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»заперечив, оскільки вважає, що виділ ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»з ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»проведено з порушенням законодавства. Просить відмовити в задоволенні зустрічного позову.

ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»подало відзив на зустрічну позовну заяву, у якому не заперечує проти задоволення зустрічного позову, оскільки стверджує, що виділ ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»з ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»проведено з дотриманням усіх вимог законодавства. Просить задоволити зустрічний позов.

Третя особа в судовому засіданні засіданні проти задоволення зустрічного позову не заперечила.

В судовому завданні 03.06.2009 року оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Суд заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, та оцінивши докази в їх сукупності, встановив наступне:

          05 грудня 2008 року відбулося засідання зборів учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», на яких були присутні учасники Шлапак Роман Миронович, Шлапак Уляна Орестівна, що володіють 100% часткою у статутному капіталі, із наступним порядком денним: 1)Про прийняття рішення про виділ частки майна Товариства за розподільчим балансом новостворюваним Товариству з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс», Товариству з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Сихів»та Товариству з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Сріблястий»; 2) Про затвердження складу та першочергових обов’язків комісії з виділу; 3) Про встановлення строку пред’явлення до Товариства вимог кредиторами Товариства. Прийняті загальними зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»рішення оформлені протоколом №207 загальних зборів учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»(ідентифікаційний код 13827416) від 05 листопада 2008 року, у якому протоколом №208 від 08 грудня 2008 року загальних зборів учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»виправлено помилку в даті –з 05 листопада 2008 року на 05 грудня 2008 року.

Як вбачається з вищевказаного протоколу №207, загальними зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»по першому питанню порядку денного було вирішено виділити частину майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»за розподільчим балансом, зокрема, новостворюваному Товариству з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс»та встановлено, що новостворюване ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»є правонаступником майнових прав та обов’язків ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»згідно з розподільчим балансом. По другому питанню порядку денного загальними зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»вирішено затвердити комісію з виділу у складі голови Ростислава Копача та члена комісії Олександра Заремби; зобов’язати голову комісії з виділу Р.Копача протягом трьох робочих днів з дня проведення цих зборів повідомити державного реєстратора про прийняте рішення щодо виділу та передачу частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та подати в установленому законодавством порядку необхідні документи для внесення до Єдиного державного реєстру відповідних записів; узгодити із державним реєстратором комісію з виділу; у встановленому порядку помістити в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію, повідомлення про виділ частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та про порядок пред’явлення вимог кредиторів до ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»; вжити усіх можливих заходів для виявлення кредиторів ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та письмово повідомити їх про виділ частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»; здійснити інвентаризацію майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»станом на (09 лютого 2009 року) та за її результатами скласти розподільчий баланс, який в строк до (12 лютого 2009 року), але не раніше закінчення строку для пред’явлення вимог кредиторів, подати на розгляд зборів ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»; здійснити всі інші передбачені чинним законодавством заходи, пов’язані з виконанням рішень зборів, що містяться в даному протоколі, зокрема, державну реєстрацію змін до установчих документів ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет». По третьому питанню порядку денного загальними зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»вирішено встановити строк пред’явлення вимог кредиторів до ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»у зв’язку з виділом частини майна останнього два місяці з моменту опублікування повідомлення про виділ.

Не погоджуючись із зазначеною вище реорганізацією товариства ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»оскаржило її в судовому порядку.

Проаналізувавши всі обставини та матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін суд прийшов до висновку, що в задоволенні первісного позову слід відмовити, а зустрічні позовні вимоги підлягають до задоволення.

При прийнятті рішення, суд виходив з наступного :

Порядок прийняття рішень про виділ та порядок проведення виділу регулюється Цивільним кодексом України, Господарським кодексом України, Законом України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців».

Відповідно до частини 4 ст. 59 ГК України , у разі виділення одного або кількох нових суб'єктів господарювання до кожного з них переходять за роздільним актом (балансом) у відповідних частках майнові права і обов'язки реорганізованого суб'єкта.

Частиною 1 ст. 109 ЦК України передбачено, що виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб. Відповідно до ч. 2 ст. 109 ЦК України до виділу застосовуються за аналогією положення частин 1, 2 та 4 ст. 105 та положення статей 106 і 107 цього Кодексу.

Згідно до ч.2 ст. 105 ЦК України учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу. Виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи.

Таким чином, згідно чинного законодавства учасники юридичної особи, зокрема, господарського товариства, вправі прийняти рішення про виділ частини його майна, прав та обов'язків до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб за розподільчим балансом. Відтак, господарський суд вважає, що зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»з дотриманням чинного законодавства, зокрема, ч.2 ст. 105, ч.1 ст. 109 ЦК України, ч. 4 ст. 59 ГК України було прийнято рішення про виділ частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»за розподільчим балансом новостворюваним господарським товариствам, зокрема, ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», визначено порядок і строки виділу, а також створено комісію з виділу, якій надано відповідні повноваження, пов’язані з проведенням такого виділу.

Частиною 1 ст. 105 ЦК України передбачено, що учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення.

Положеннями частини 4 ст. 105 ЦК України передбачено, що комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи. Комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Згідно до ч.4 ст. 32 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом щодо виділу здійснюється за процедурами, передбаченими статтею 34 цього Закону для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом щодо припинення юридичної особи.

Відповідно до ч.1 ст. 34 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»для внесення до Єдиного державного реєстру запису про рішення щодо припинення юридичної особи заявник повинен подати (надіслати рекомендованим листом з описом вкладення) державному реєстратору такі документи: нотаріально засвідчену копію рішення засновників (учасників) або уповноваженого ними органу щодо припинення юридичної особи; документ, що підтверджує внесення плати за публікацію повідомлення про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення щодо припинення юридичної особи у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

В ході розгляду справи судом встановлено, що відповідно до вищевказаних законодавчих норм 08 грудня 2008 року ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»повідомило державного реєстратора про прийняття рішення про виділ частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»за розподільчим балансом новостворюваним господарським товариствам, зокрема, Товариству з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс».

Відповідно до ч. 4 ст. 105 ЦК України 10 грудня 2008 року в офіційному виданні «Бюлетень державного реєстратора»№114 (24) 2008 року було опубліковано оголошення про виділ частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», про встановлення двомісячного строку для зголошення кредиторів - до 10 лютого 2009 року, а також про призначення комісії з виділу у складі Копача Ростислава Федоровича (і.н. 2199503671), Заремби Олександра Онуфрійовича (і.н. 1567600590). Комісією з виділу ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»було направлено кредиторам останнього повідомлення про виділ, в тому числі, і ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна», що підтверджується долученими до матеріалів справи реєстрами та поштовими квитанціями про відправлення.

Відтак, наявними в матеріалах справи доказами спростовуються твердження позивача ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»про те, що його не було повідомлено про реорганізацію відповідача-1 шляхом виділу відповідача-2, а тому суд вважає, що його права порушені не були.

Згідно до ч.2 ст. 107 ЦК України після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами та задоволення чи відхилення цих вимог комісія з припинення юридичної особи складає передавальний акт (у разі злиття, приєднання або перетворення) або розподільчий баланс (у разі поділу), які мають містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, які оспорюються сторонами.

Відповідно до ч. 3 ст. 107 ЦК України передавальний акт та розподільчий баланс затверджуються учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про її припинення. Нотаріально посвідчені копії передавального акта та розподільчого балансу передаються в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи, що припиняється, а також в орган, який здійснює державну реєстрацію, за місцем державної реєстрації юридичної особи правонаступника.

Як вбачається з матеріалів справи, після закінчення двомісячного строку для пред'явлення вимог кредиторів, комісія з виділу склала розподільчий баланс ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»станом на 16 лютого 2009 року, що підписаний керівником Заремба О.О., головним бухгалтером Плотніченко І.М., головою комісії з виділу Копач Р.Ф. Справжність підписів осіб, що підписали вказаний розподільчий баланс засвідчена приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу О.М. Репетою 17 лютого 2009 року, зареєстровано в реєстрі за №106.

У відповідності до ч.2 ст. 107 ЦК України розподільчий баланс ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»станом на 16 лютого 2009 року був затверджений рішенням загальних зборів учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», що підтверджується протоколом №17/02/2009 від 17.02.2009 року. Як вбачається із вказаного протоколу, по питанню першому порядку денного загальними зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»було вирішено схвалити запропонований розподільчий баланс Товариства, складений у зв’язку з виділом частини майна ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»новостворюваному ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», а також встановлено, що ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»є правонаступником ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»відповідно до запропонованого розподільчого балансу. Також загальні збори учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»вирішили передати відповідно до затвердженого розподільчого балансу ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»частину його ТзОВ «Торговий центр «Леополіс».

З розподільчого балансу від 16 лютого 2009 року вбачається, що від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»переходять активи вартістю 27073100,00 грн., в тому числі, у вигляді об’єкта незавершеного будівництва вартістю 27035500,00 грн. і виробничих запасів на суму 37600,00 грн., та кредиторська заборгованість за товари, роботи, послуг на загальну суму 27073 100, 00 грн. Як вбачається з матеріалів справи, в складі активів від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»по розподільчому балансу від 16 лютого 2009 року перейшов об’єкт незавершеного будівництва (торгово-розважальний комплекс), реєстраційний номер 22516223, що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській у м. Львові, кадастровий номер 4610136300:04:015:0048, право власності на який було зареєстроване за відповідачем-1 ОКП ЛОР «Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки»за реєстраційним номером 22516223, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно №18118516 від 17.03.2008 року. На суму активів ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»передало ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»відповідну кредиторську заборгованість на суму 27073 100, 00 грн.

Згідно до ч.1 ст. 32 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»для проведення державної реєстрації юридичної особи, що створюється шляхом виділу, засновники (учасники) або уповноважені ними орган чи особа крім документів, які передбачені частинами першою - сьомою статті 24 цього Закону, повинні додатково подати нотаріально засвідчену копію розподільчого балансу.

Частиною 3 ст. 32 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»передбачено, що державна реєстрація юридичної особи, що створюється шляхом виділу, проводиться в порядку, встановленому статтями 25 - 27 цього Закону, не раніше двох місяців з дати публікації повідомлення про прийняття засновниками (учасниками) або уповноваженим ними органом рішення про виділ у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації.

Згідно з ч.6 ст. ст. 32 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців»виділ вважається завершеним з дати державної реєстрації юридичних осіб, утворених в результаті виділу.

Як вбачається з матеріалів справи, 17 лютого 2009 року загальними зборами ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», на яких були присутні учасники Шлапак Роман Миронович, Шлапак Уляна Орестівна, що володіють 100% часткою у статутному капіталі, було прийнято рішення про створення Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс»та затверджено Статут ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», що підтверджується протоколом №1 від 17 лютого 2009 року.

В матеріалах справи є реєстраційна картка, що подавалася державному реєстратору, щодо реєстрації ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», Статут ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», що зареєстрований виконавчим комітетом Львівської міської ради 18.02.2009 року за номером запису 14151360000021673, код ЄДРПОУ 36361147, та Свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»сер. А01 №206170.

Відповідно до п.1.1. Статуту ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», останнє є правонаступником ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»відповідно до розподільчого балансу, затвердженого загальними зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет» 17 лютого 2009 року.

У відповідності до ч. 3 ст. 32 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб – підприємців»державну реєстрацію ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», яке створено в результаті виділу з ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», проведено після закінчення двомісячного терміну з дати публікації повідомлення про прийняття загальними зборами учасників ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»рішення про виділ ТзОВ «Торговий центр «Леополіс».

Таким чином, проаналізувавши процедуру проведення виділу ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»з ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»на відповідність вимогами чинного законодавства, господарський суд прийшов до висновку, що такий виділ проведений із дотриманням норм Цивільного кодексу України, Господарського кодексу України та Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців». Відтак, зважаючи на те, що відповідач-1 згідно ст.ст. 105, 109 ЦК України повідомив позивача про виділ, позивач як кредитор відповідача-1 відповідно до ст. 107 ЦК України не вимагав від відповідача-1 припинення або дострокового виконання зобов'язання на підставі Договору № ІД-1 від 02.10.2007 року, суд вважає, що проведений виділ відповідача-2 з відповідача-1 прав позивача не порушує. З огляду на це, суд прийшов до висновку, що первісний позов про визнання незаконною реорганізації ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»шляхом виділу з нього ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», визнання недійсними установчих документів ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»та зобов’язання ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»повернути ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»всі активи і зобов’язання, які перейшли за розподільчим балансом в процесі реорганізації (виділу) до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», в тому числі, об’єкта незавершеного будівництва, є безпідставним та таким, що не підлягає задоволенню.

Що стосується заявленого зустрічного позову, то вимоги за таким підлягають задоволенню виходячи з наступного:

Позивач за зустрічним позовом ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»ставить вимогу про визнання за ним права власності на об’єкт незавершеного будівництва «Торгово-розважальний комплекс «Леополіс», що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, реєстраційний номер об’єкта нерухомого майна: 22516223, мотивуючи тим, що позивач по первісному позову ТзОВ«Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»не визнає його права власності на активи, що перейшли згідно розподільчого балансу від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»новоствореному ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», в тому числі, і на спірний об’єкт незавершеного будівництва, та ставить вимогу про повернення вказаного майна до ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет».

Відповідно до ст. 328 ЦК України право власності набувається на підставах, що не заборонені законом, зокрема із правочинів. Право власності вважається набутим правомірно, якщо інше прямо не випливає із закону або незаконність набуття права власності не встановлена судом.

Згідно до ч.3 ст. 331 ЦК України до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна). У разі необхідності особа, зазначена в абзаці першому цієї частини, може укласти договір щодо об'єкта незавершеного будівництва, право власності на який реєструється органом, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно на підставі документів, що підтверджують право власності або користування земельною ділянкою для створення об'єкта нерухомого майна, проектно-кошторисної документації, а також документів, що містять опис об'єкта незавершеного будівництва.

Спірний об’єкт незавершенного будівництва –торгово-розважальний комплекс «Леополіс»був збудований на замовлення ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»позивачем у справі ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, що перебуває в оренді ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»згідно Договору оренди землі від 22 березня 2005 року, укладеного із Львівською міської радою (орендодавець) та ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет» (орендар), зареєстрованого у Львівській міській раді 22 березня 2005 року за №3-317, про що у книзі записів реєстрації Договорів оренди землі З-1 вчинено запис, зареєстрований у Львівському міському відділі Львівської регіональної філії Центру ДКЗ, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 31 березня 2005 року за №04.05.4 кн.04.

Як зазначалося вище, право власності на вказаний об’єкт незавершеного будівництва було зареєстроване за ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»ОКП ЛОР «Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки»за реєстраційним номером 22516223, що підтверджується витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно №18118516 від 17.03.2008 року. Відтак, ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»у відповідності з ч.3 ст. 331 ЦК України як власник об’єкта незавершеного будівництва, право власності на який зареєстроване у встановленому порядку, вправі укладати щодо такого об’єкта відповідні договори.

Відповідно до ст. 364 ЦК України право власності припиняється, зокрема, у разі відчуження власником свого майна.

Під терміном «відчуженням майна»у цивільному праві розуміється передача майна у власність іншій особі.

Згідно до ст. 12 Закону України «Про господарські товариства»товариство є власником майна, переданого йому учасниками у власність як вклад до статутного (складеного) капіталу, продукції, виробленої товариством в результаті господарської діяльності, одержаних доходів, іншого майна, набутого на підставах, не заборонених законом.

Як зазначалося вище, згідно ч.1 ст. 109 ЦК України виділом є перехід за розподільчим балансом частини майна, прав та обов'язків юридичної особи до однієї або кількох створюваних нових юридичних осіб.

В ході розгляду справи судом встановлено, що 19 лютого 2009 року між ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»було підписано Акт приймання-передачі об’єкта незавершеного будівництва, з якого вбачається, що у зв’язку із створенням ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»шляхом виділу та переходом до нього частини майна, прав і обов’язків ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет» згідно з розподільчим балансом, справжність підписів на якому засвідчена нотаріально приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу О.М. Репетою 17 лютого 2009 року, ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»передало, а ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»прийняло у власність об’єкт незавершеного будівництва Торгово-розважальний комплекс «Леополіс», що знаходиться на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, якому в цілях проектування та будівництва була присвоєна назва: «Торгово-розважальний комплекс з влаштуванням дахової котельні на вул. Кульпарківській у м. Львові», право власності ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»на який підтверджене витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно, виданим ОКП ЛОР «Бюро технічної інвентаризації та експертної оцінки», номер витягу: 18118516, дата 17.03.2008 року, реєстраційний номер об’єкта нерухомого майна: 22516223.

Крім того, 19 лютого 2009 року між ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»було підписано акти приймання передачі документації, що стосується вищевказаного об’єкта незавершеного будівництва, розташованого по вул. Кульпарківській у м. Львові, а саме: Акт передачі-приймання проектної документації для будівництва, Акт приймання –передачі документів, що містять опис об’єкта незавершеного будівництва Торгово-розважальний комплекс «Леополіс», Акт приймання-передачі проектної документації для будівництва.

Господарський суд з’ясував, що реєстрація права власності на спірний об’єкт незавершеного будівництва за ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»не проводилася.

Статтею 182 ЦК України передбачено, що право власності та інші речові права на нерухомі речі, обмеження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації. Згідно до ч.1 ст. 181 ЦК України до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення.

Частиною 2 ст. 331 ЦК України передбачено, що право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва (створення майна). Якщо договором або законом передбачено прийняття нерухомого майна до експлуатації, право власності виникає з моменту його прийняття до експлуатації. Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.

Як зазначалося вище, згідно до ч.3 ст. 331 ЦК України до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна). У разі необхідності особа може укласти договір щодо об'єкта незавершеного будівництва, право власності на який реєструється органом, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно.

Отже, чинним законодавством передбачено, що право власності на нерухоме майно, зокрема, будинки, будівлі, споруди тощо, виникає після введення їх в експлуатацію та реєстрації права власності. Щодо виникнення права власності на об’єкти незавершеного будівництва, то чинним законодавством не передбачено, що право власності на них виникає після реєстрації права власності. Що стосується виникнення права власності на об’єкт незавершеного будівництво, переданого в процедурі виділу, то, на думку суду, право власності на нього виникає в момент його передачі у власність по акту передачі-приймання.

Таким чином, суд прийшов до висновку, що в результаті виділу ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»19 лютого 2009 року передало у власність, а ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»набуло у власність об’єкт незавершеного будівництва торгово-розважальний комплекс «Леополіс», реєстраційний номер 22516223, що знаходиться на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048. При цьому, ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»набуло право власності на вищевказаний об’єкт незавершенного будівництва після його передачі від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»по Акту приймання передачі об’єкта незавершеного будівництва від 19 лютого 2009 року.

В матеріалах справи відсутні будь-які докази, які підтверджували б наявність заборони на відчуження вищезазначеного об’єкта незавершеного будівництва, накладення арештів тощо, станом на дату складання Акту приймання-передачі об’єкта незавершеного будівництва від 19 лютого 2009 року.

Згідно до ст. 321 ЦК України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні. Особа може бути позбавлена права власності або обмежена у його здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст. 392 ЦК України власник майна може пред'явити позов про визнання його права власності, якщо це право оспорюється або не визнається іншою особою, а також у разі втрати ним документа, який засвідчує його право власності.

Згідно до ст. 16 ЦК України та ст. 20 ГК України одним із способів захисту прав та інтересів є визнання права.

У зв'язку із невизнанням позивачем по первісному позову ТзОВ«Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»права власності ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»на об’єкт незавершеного будівництва торгово-розважальний комплекс «Леополіс», реєстраційний номер 22516223, що знаходиться на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, що переданий його в результаті виділу від ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», та вимогою про його повернення ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет», зважаючи на те, що виділ ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»з ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»проведено з дотриманням вимог чинного законодавства, зважаючи те, що ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»набуло право власності на спірний об’єкт незавершеного будівництва, господарський суд приходить до висновку, що є достатні підстави для судового захисту права власності позивача за зустрічним позовом на належний йому на праві власності об’єкт незавершеного будівництва шляхом визнання за ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»права власності на цей об’єкт незавершеного будівництва на підставі ст. 16, 392 ЦК України, ст. 20 ГК України.

Зібрані докази, що оцінені господарським судом належним чином кожен окремо на їх достовірність та допустимість, їх достатність та взаємний зв’язок у сукупності, а також встановлені в ході розгляду справи обставини свідчать про те, що є усі підстави для задоволення зустрічної вимоги про визнання за ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»права власності на об’єкт незавершеного будівництва торгово-розважальний комплекс «Леополіс», реєстраційний номер 22516223, що знаходиться на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048.

Враховуючи вищевикладене, керуючись ст.ст.33, 43, 49,75, 81, 82- 85 ГПК України, суд –

ВИРІШИВ:

1. В задоволенні первісного позову ТзОВ «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»до ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»та ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»про визнання незаконною реорганізації ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»шляхом виділу з нього ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», визнання недійсними установчих документів ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»та зобов’язання ТзОВ «Торговий центр «Леополіс»повернути ТзОВ «Торгова компанія «Інтермаркет»всі активи і зобов’язання, які перейшли за розподільчим балансом в процесі реорганізації (виділу) до ТзОВ «Торговий центр «Леополіс», в тому числі, об’єкта незавершеного будівництва, розташованого на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, відмовити повністю.

2. Зустрічний позов задоволити.

3. Визнати за Товариством з обмеженою відповідальністю «ТОРГОВИЙ ЦЕНТР «ЛЕОПОЛІС»(79040, м. Львів, вул. Городоцька, 359, ідентифікаційний код за ЄДРПОУ 36361147) право власності на об’єкт незавершеного будівництва «Торгово-розважальний комплекс «Леополіс», що знаходиться на земельній ділянці площею 8,0353 га на вул. Кульпарківській, б/н, у м. Львові, кадастровий номер земельної ділянки: 4610136300:04:015:0048, реєстраційний номер об’єкта нерухомого майна: 22516223.

4. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Хазинедароглу Озкан Іншаат Лімітед Ширкеті Україна»(04025, м. Київ, проспект Оболонський, 23-А, код ЄДРПОУ 35093942, рах. № 26008103458001 в ЗАТ «Альфа Банк», МФО 300346) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Торговий центр «Леополіс»(79040, м.Львів, вул. Городоцька, 359, код ЄДРПОУ 36361147) суму державного мита в розмірі 25500,00 грн. та 312,50 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення розгляду судового процесу.

5. Рішення суду може бути оскаржено протягом 10 днів до Львівського апеляційного господарського суду.

Наказ видати у відповідності до ст. 116 ГПК України.          

          Повний текст рішення виготовлений та підписаний 03.06.2009 року.

Суддя