Решение № 138790910, 27.07.2026, Полтавський окружний адміністративний суд

ПОЛТАВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 липня 2026 року м. ПолтаваСправа № 440/1549/26

Полтавський окружний адміністративний суд у складі:

головуючого судді Костенко Г.В.,

за участю: секретаря судового засідання Козак А.К.,

представника відповідача Орлова О.В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні справу за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю " Тандем - 2002 " до Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (м.Одеса) Державної податкової служби України про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення,

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Тандем - 2002" звернулося до Полтавського окружного адміністративного суду з позовною заявою до Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (м.Одеса) Державної податкової служби України про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення від 28.01.2026 №41/34-00-23/32081777.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що Південним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків була проведення документальна позапланова невиїзна перевірка ТОВ «ТАНДЕМ-2002». За результатами перевірки Південним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків складено акт про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «ТАНДЕМ-2002» № 803/34-00-23/32081777 від 16 грудня 2025 року. Актом встановлено порушення ТОВ «ТАНДЕМ-2002», зокрема п.103.2, п. 103.3 ст. 103, п.п. 141.4.2 п.п. 141.4 ст.141 Податкового кодексу України, п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням в частині не утримання та не перерахування до бюджету податку за ставкою 15% від суми сплаченого доходу у вигляді дивідендів на користь компанії нерезидента A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр), в результаті чого занижено податок на прибуток іноземних юридичних осіб 2021 рік в сумі 23958429,4 грн. В результаті встановленого порушення ТОВ «ТАНДЕМ-2002» було занижено податок на прибуток іноземних юридичних осіб під час виплати на користь компанії A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) з джерелом походження з України у виглядів дивідендів на суму 23 958 429,4 грн. 03 лютого 2026 року ТОВ «ТАНДЕМ-2002» отримало податкове повідомлення-рішення від 28.01.2026 року № 41/34-00-23/32081777. Позивач не погоджується з вказаним податковим повідомленням-рішенням та звернувся до суду з даним позовом.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 16 лютого 2026 року позовну заяву прийнято до розгляду та відкрито провадження в адміністративній справі. Вирішено розгляд адміністративної справи здійснювати за правилами загального позовного провадження.

Відповідач у відзиві на позовну заяву, додаткових поясненнях від 08.04.2026 проти позову заперечує, просить відмовити в його задоволенні. Контролюючий орган стверджує, що відповідно до фактичних обставин справи на підставі пп.78.1.21 п.78.1 ст.78, ст. 79 ПК України Південним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків проведено документальну позапланову невиїзну перевірку позивача з питань оподаткування доходів, отриманих нерезидентами, із джерелом походження з України за період з 01.01.2021 по 31.12.2021 року. За результатами проведеної перевірки складено акт від 16.12.2025 року № 803/34-00-23/32081777. У висновках акту перевірки зазначено, що на порушення п.103.2, п.103.3 ст.103, пп.141.4.2 п.141.4 ст.141 ПК України, п.2. ст.10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням в частині не утримання та не перерахування до бюджету податку за ставкою 15% від суми сплаченого доходу у вигляді дивідендів на користь компанії-нерезидента A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр), в результаті чого занижено податок на прибуток іноземних юридичних осіб за 2021 рік в сумі 23 958 429,4 грн. Перевіркою встановлено, що Позивач у 2021 році здійснив виплату дивідендів на користь нерезидента компанії A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) на загальну суму 193 464 320,10 грн. (7 243 283,82 дол. США). При виплаті Позивач застосував ставку податку 5% на підставі п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи (далі Конвенція), утримавши та сплативши податок у сумі 10 182 333,00 грн. Проте, на підставі інформації, отриманої від компетентних органів Республіки Кіпр та Люксембургу, зокрема: Відділу з міжнародних податкових справ Податкового Департаменту Міністерства фінансів Республіки Кіпр від 17.02.2023; Відділу адміністративного співробітництва Міністерства фінансів Республіки Кіпр від 05.12.2024 та від 07.01.2025; Відділу обміну інформацією Податкового органу прямого оподаткування Уряду Великого Герцогства Люксембург від 13.03.2025, встановлено, що компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу у вигляді дивідендів, виплачених Позивачем. Зазначене підтверджується такими даними: Засновниками A.P.K.U FINANCE LIMITED є Austinter Limited (Кіпр) 78,9474% та DCP Direct Investments Fund I (Люксембург) 21,0526%; Отримані від українських підприємств (в т.ч. від ТОВ «ТАНДЕМ-2002») дивіденди у 2021 році в сумі 9 448 284 дол. США фактично були перераховані A.P.K.U FINANCE LIMITED на користь своїх засновників: Austinter Limited 8 676 843 дол. США, DCP Direct Investments Fund I 767 157 дол. США, що підтверджується банківськими виписками та фінансовою звітністю; Звіт про сукупний дохід A.P.K.U FINANCE LIMITED свідчить, що 95,2% загального прибутку компанії за 2021 рік становить дохід від дивідендів, який у подальшому розподілено та виплачено її учасникам. Таким чином, A.P.K.U FINANCE LIMITED, отримавши дивіденди від Позивача, не залишила їх у своєму розпорядженні, а перерахувала бенефіціарам вищого рівня, діючи як проміжна ланка (кондуїтна компанія). Відповідно до п. 103.2, п. 103.3 ст. 103 ПК України та ст. 10 Конвенції, застосування пониженої ставки податку можливе лише за умови, що нерезидент є бенефіціарним (фактичним) власником доходу. Оскільки ця умова не виконана, Позивач неправомірно застосував ставку 5% та повинен був утримати податок за ставкою 15% відповідно до пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України. У зв`язку з цим Відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення від 28.01.2026 № 41/34-00-23/32081777, яким збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на 23 958 429,40 грн.

У відповіді на відзив 30.03.2026, позивач вказує, що засновниками A.P.K.U FINANCE LIMITED є Austinter Limited (Кіпр) 78,9474% та DCP Direct Investments Fund I (Люксембург) 21,0526%; Отримані від українських підприємств (в т.ч. від ТОВ «ТАНДЕМ-2002») дивіденди у 2021 році в сумі 9 448 284 дол. США фактично були перераховані A.P.K.U FINANCE LIMITED на користь своїх засновників: Austinter Limited 8 676 843 дол. США, DCP Direct Investments Fund I 767 157 дол. США, що підтверджується банківськими виписками та фінансовою звітністю; Звіт про сукупний дохід A.P.K.U FINANCE LIMITED свідчить, що 95,2% загального прибутку компанії за 2021 рік становить дохід від дивідендів, який у подальшому розподілено та виплачено її учасникам. Таким чином, A.P.K.U FINANCE LIMITED, отримавши дивіденди від Позивача, не залишила їх у своєму розпорядженні, а перерахувала бенефіціарам вищого рівня, діючи як проміжна ланка (кондуїтна компанія). Відповідно до п. 103.2, п. 103.3 ст. 103 ПК України та ст. 10 Конвенції, застосування пониженої ставки податку можливе лише за умови, що нерезидент є бенефіціарним (фактичним) власником доходу. Оскільки ця умова не виконана, Позивач неправомірно застосував ставку 5% та повинен був утримати податок за ставкою 15% відповідно до пп. 141.4.2 п. 141.4 ст. 141 ПК України. У зв`язку з цим Відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення від 28.01.2026 № 41/34-00-23/32081777, яким збільшено суму грошового зобов`язання з податку на прибуток іноземних юридичних осіб на 23 958 429,40 грн. ТОВ «ТАНДЕМ-2002» при виплаті компанії A.P.K.U FINANCE LIMITED доходу у вигляді дивідендів сплатило до бюджету податок на прибуток іноземних юридичних осіб за ставкою 5 % в сумі 10 182 333, 00 грн., що підтверджено Актом. Податковим органом при винесення оскаржуваного податкового повідомлення-рішення не враховано витрати, які поніс A.P.K.U FINANCE LIMITED в 2020 році та в 2021 році до яких повинно застосовуватися ставка 5% яку ТОВ «ТАНДЕМ-2002» вже сплатив. Сума витрат A.P.K.U FINANCE LIMITED за 2020-2021 рік становить 1 021 918 дол. США, еквівалент в гривні становить 28 736 334 грн. (аркуш 9 Акту). Таким чином база для нарахування податку доходу нерезиденту складає: 203 701 095 грн ( загальна сплачена сума ТОВ «ТАНДЕМ-2002») 28 736 334 грн. (сума витрат A.P.K.U FINANCE LIMITED за 2020-2021 рік) = 174 964 760,00 грн. При застосуванні ставки 10 % становить 17 496 476 грн., що є правомірним і обґрунтованим.

Ухвалою Полтавського окружного адміністративного суду від 02 квітня 2026 року продовжено строк підготовчого провадження на 30 календарних днів

16 квітня 2026 року підготовче провадження закрито та розпочато розгляд справи по суті.

Представник позивача в судове засідання не з`явився, надав клопотання про підтримання позову та проведення судового засідання без його участі.

Представник відповідача в судовому засіданні просив відмовити в задоволенні позову.

27.07.2026 оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали адміністративної справи, дослідивши в сукупності письмові докази, якими сторони обґрунтовують позовні вимоги та заперечення на позов, заслухавши представників сторін, суд встановив такі обставини.

На підставі наказу Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків від 21 жовтня 2025 року №276 «Про проведення документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «ТАНДЕМ-2002» на підставі пп.75.1.2 п. 75.1 ст. 75, пп.78.1.1, пп 78.1.21 п.78.1 ст.78, ст.79, пп.69.2 п.69 підрозділу 10 розділу ХХ «Перехідні положення Податкового кодексу України була проведена документальна позапланова невиїзна перевірка ТОВ «ТАНДЕМ-2002»з питань оподаткування доходів, отриманих нерезидентами, із джерелом походження з України за період з 01.01.2021 року по 31.12.2021 року.

За результатами перевірки Південним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з великими платниками податків складено акт про результати документальної позапланової невиїзної перевірки ТОВ «ТАНДЕМ-2002» № 803/34-00-23/32081777 від 16 грудня 2025 року.

Актом встановлено порушення ТОВ «ТАНДЕМ-2002», зокрема п.103.2, п. 103.3 ст. 103, п.п. 141.4.2 п.п. 141.4 ст.141 Податкового кодексу України, п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням в частині не утримання та не перерахування до бюджету податку за ставкою 15% від суми сплаченого доходу у вигляді дивідендів на користь компанії нерезидента A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр), в результаті чого занижено податок на прибуток іноземних юридичних осіб 2021 рік в сумі 23 958 429,4 грн.

За змістом акту перевірки встановлено, що A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) володіє ТОВ «ТАНДЕМ-2002», частка володіння складає 99,9%, розмір частки в статутному капіталі складає 19 845 107 грн та статутний капітал складає 19 864 972 грн.

Під час здійснення виплат дивідендів з джерелом походження з України на користь A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) в 2021 році ТОВ «ТАНДЕМ 2002» утримано та сплачувало податок в розмірі 5% на підставі положення абзацу а п.2 статті 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи (далі-Конвенція), яка підписана 08.11.2012 року, ратифікована Україною 04.07.2013 року, дата набрання чинності для України 07.08.2013 року.

На підставі протоколів загальних зборів учасників, рахунків, банківських виписок на поточний рахунок в іноземній валюті ТОВ «ТАНДЕМ-2002» виплатили дивідендів з джерелом походження з України на користь A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) в 2021 році на загальну суму 193 464 320,1 грн, сума податку 10 182 333,00 грн.

Пунктом 2 Конвенції визначено, що однак такі дивіденди можуть також оподатковуватися у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї держави, але якщо особа є резидентом іншої Договірної Держави, податок , що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

а) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичним власником дивідендів є компанія, яка володіє безпосередньо при наймі 20 відсотками компанії, що сплачує дивіденди та інвестувала в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше 100 000,00 євро.

На підставі отриманих від ТОВ «ТАНДЕМ-202» первинних документів встановлено наступне.

Згідно з протоколом загальних зборів учасників від 23.10.2020 року №23-10/20 було прийнято рішення про нарахування та виплату дивідендів учасникам товариства за 2016 рік,2017 рік,2018 рік та 9 місяців 2019 року. За 2016 рік в розмірі 269 000,00 грн. пропорційно частки в статутному капіталі компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 268 731,00 (99,9%). За 2017 рік в розмірі 487 000,00 грн. пропорційно частки в статутному капіталі компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 486 513,00 (99,9%). За 2018 рік в розмірі 28 794 000,00 грн. пропорційно частки в статутному капіталі компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 28 765 206,00 (99,9%). За 9 місяців 2019 року в розмірі 42 172 000,00 грн. пропорційно частки в статутному капіталі компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 42 129 828,00 (99,9%). Загальний розмір дивідендів за 2016 рік, 2017 рік, 2018 рік та 9 місяців 2019 року, що підлягають виплаті відповідно до даного протоколу компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 71 650 278,00 (99,9%). Виплата дивідендів здійснювалася в доларах США за міжбанківським курсом на день здійснення виплати. Згідно з протоколом загальних зборів учасників від 02.08.2021 року №020821-1 було прийнято рішення про нарахування та виплату дивідендів учасникам товариства за 4 квартал 2019 року, 2020 рік. За 4 квартал 2019 року в розмірі 18 365 000,00 грн. пропорційно частки в статутному капіталі компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 18 346 635,00 грн. (99,9%). За 2020 рік в розмірі 113 818 000,00 грн. пропорційно частки в статутному капіталі компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 113 704 182,00 грн. (99,9%). Загальний розмір дивідендів за 4 квартал 2019 року, 2020 рік, що підлягають виплаті відповідно до даного протоколу компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) 132 050 817,00 (99,9%). Виплата дивідендів здійснювалася в доларах США за міжбанківським курсом на день здійснення виплати.

Вказані дивіденди за результатами господарської діяльності товариства 2016-2020 рік виплачені ТОВ «ТАНДЕМ-2002» на рахунок нерезидента компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) в сумі 193 464 320,1 грн. (243 283,82 дол. США) згідно з платіжними дорученнями: 20.08.2021 №40 380 000,00 дол. США (10127152,00 грн.); 26.08.2021 №41 313 500,00 дол. США (8372769,90 грн.); 27.08.2021 №42 190 000,00 дол. США (5087136,00 грн.); 30.08.2021 №43 380 000,00 дол. США (10127152,00 грн.); 31.08.2021 №44 350 000,00 дол. США (9401035,00 грн.); 01.09.2021 №45 374 000,00 дол. США (10057907,20 грн.); 02.09.2021 №46 87 000,00 дол. США (2349252,30 грн.); 03.09.2021 №47 192 000,00 дол. США (5 188 742,40 грн.); 06.09.2021 №48 266 412,82 дол. США (7 174 443,96 грн.); 14.09.2021 №49 1162 000,00 дол. США (31016104,00 грн.); 15.09.2021 №50 2666000,00 дол. США (7085229,20 грн.); 16.09.2021 №51 174 000,00 дол. США (4636230,00 грн.); 17.09.2021 №52 300000,82 дол. США (8 000 160,00 грн.); 20.09.2021 №53 240 000,00 дол. США (6 408 672,20 грн.); 21.09.2021 №54 230 000,00 дол. США (6 142 656,00 грн.); 22.09.2021 №55 115 000,00 дол. США (3071431,50 грн.); 23.09.2021 №56 140 000,00 дол. США (3 733 996,00 грн.); 24.09.2021 №57 100 000,00 дол. США (2652720,00 грн.); 27.09.2021 №58 180 000,00 дол. США (4795596,00 грн.); 28.09.2021 №59 100 000,00 дол. США (2665560,00 грн.); 29.09.2021 №61 350000,82 дол. США (9299430,00 грн.); 30.09.2021 №62 400000,00 дол. США (10630400,00 грн.); 01.10.2021 №63 200 000,00 дол. США ( 5323500,00 грн.); 04.10.2021 №64 400 000,00 дол. США (10644000,00 грн.); 05.10.2021 № 65 200 000,00 дол. США (5314440,00 грн.); 06.10.2021 № 66 153371,00 дол. США ( 4052736,65 грн.)

Утриманий податок з доходу нерезидента перерахований до державного бюджету згідно з платіжними дорученнями в загальній сумі 10 182 333,00 грн.: 20.08.2021 № 4096 на суму 533008,00 грн.; 26.08.2021 № 4153 на суму 440 672,10 грн.; 27.08.2021 №4184 на суму 267744,00 грн.; 30.08.2021 № 4216 на суму 538 580,00 грн.; 31.08.2021 №4252 на суму 494971,31 грн.; 01.09.2021 №4284 на суму 529363,54 грн.; 02.09.2021 № 4308 на суму 123644,86 грн.; 03.09.2021 №4346 на суму 273091,70 грн.; 06.09.2021 №4375 на суму 377602,39 грн.; 14.09.2021 №4561 на суму 1632427,00 грн.; 15.09.2021 №4594 на суму 372906,80 грн.; 16.09.2021 №4618 на суму 244012,10 грн.; 17.092021 №4658 на суму 421060,95 грн.,; 20.09.2021 №4670 на суму 337299,00 грн.,; 21.09.2021 №4686 на суму 323297,68 грн.; 22.09.2021 №4270 на суму 161654,25 грн.; 23.09.2021 №19 на суму 196 526,10 грн.; 24.09.2021 №4751 на суму 139 616,85 грн.; 27.09.2021 №4772 на суму 252 399,94 грн.; 28.09.2021 №4797 на суму 140 292,69 грн.; 29.09.2021 №4825 на суму 489 443,68 грн.; 30.09.2021 №4849 на суму 559 494,80 грн.; 01.10.2021 №4884 на суму 280 184,22 грн.; 04.10.2021 №4917 на суму 560 210,60 грн.; 05.10.2021 №4959 на суму 279 707,37 грн.; 06.10.2021 № 4989 на суму 213 300,78 грн.

ТОВ «ТАНДЕМ-2002» надано свідоцтво, видане Податковим відділом в Нікосія Міністерства фінансів Республіки Кіпр (офіс А, 1472 Нікосія, Wedpag http:/www.mof.gov.cy/ird) від 01.06.2021, яке підтверджує, що компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED реєстраційний номер платника податковий 12217795G, є резидентом Кіпру, у відповідності з угодою між Урядом Республіки Кіпр і Україною для запобігання подвійного оподаткування за підписом уповноваженого з оподаткування А. Хаджидеметріу. Вищезгаданий резидент підлягає оподаткуванню в Республіці Кіпр стосовно його прибутку за 2021 рік.

Apostille (Апостиль) засвідчено 03.06.2021 року в Нікосії, Кіпр за № NIC MJPO-NIC 000232083/2021 Постійним Секретарем Міністерства юстиції та громадського порядку ОСОБА_1 . Справжність перекладу засвідчено 07.06.2021 року приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу Гризуновою О.В. та зареєстровано в реєстрі за №1300. За змістом акту перевірки підставами висновків про порушення ТОВ «ТАНДЕМ- 2002» вказаних вище норм ПК України є наступне.

За результатами проведеного аналізу первинних документів та податкової інформації, отриманої від компетентних органів іноземних держав, контролюючий орган в ході перевірки дійшов висновку, що компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) не є бенефіціарним власником доходу у вигляді дивідендів отриманого від ТОВ ТАНДЕМ-2002», з огляду на наявність у A.P.K.U FINANCE LIMITED юридичних обов`язків щодо подальшого перерахування отриманих дивідендів на користь пов`язаних осіб Austinter Limited та DCP Direct Investments Fund I та відсутність доказів, що A.P.K.U FINANCE LIMITED є фактичним отримувачем (власником) такого доходу.

Відповідно до фінансової звітності та банківської виписки A.P.K.U FINANCE LIMITED отримані дивіденди в сумі 9 448 284 дол. США були перераховані на користь Austinter Limited за 2021 рік в сумі 8 676 843 дол. США та на користь DCP Direct Investments Fund I за 2021 рік в сумі 767157 дол. США.

За результатами перевірки встановлено, що компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED не є кінцевим отримувачем грошових коштів, виплачених українськими підприємством, зокрема ТОВ «ТАНДЕМ-2002» у вигляді дивідендів, а є лише проміжним агентом.

Таким чином, можливо дійти ґрунтовного висновку: компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED не є розпорядником доходів, отриманих від ТОВ «ТАНДЕМ-2002» у вигляді дивідендів та, відповідно, не є бенефіціарним власником таких доходів, зокрема, у 2021 році.

Відповідно до вимог п. 103.2 ст. 103 та п. 103.3 ст. 103, пп141.4 ст. 141 ПКУ ТОВ «ТАНДЕМ-2002» неправомірно скористалося ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням при виплаті доходу з джерелом походження з України у вигляді дивідендів за 2021 рік на користь A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр).

ТОВ «ТАНДЕМ-2002» при виплаті компанії A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) доходу у вигляді дивідендів повинно було утримати та сплатити до бюджету податок на прибуток юридичних осіб за ставкою 15% від суми отриманого доходу за період 2021 року (фактично застосовано ставка 5%).

В результаті встановленого порушення ТОВ «ТАНДЕМ-2002» було занижено податок на прибуток іноземних юридичних осіб під час виплати на користь компанії A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) з джерелом походження з України у виглядів дивідендів на суму 23 958 429,4 грн.

Не погодившись з висновками Акту відповідно до п. 86.7 ст.86 ПК України ТОВ «ТАНДЕМ-2002» подано заперечення №2 від 06.01.2026 року та отримало відповідь на заперечення від 22.01.2026 року №315/6/34-00-22 року згідно якого висновки Акту перевірки залишені без змін, а заперечення без задоволення.

03 лютого 2026 року ТОВ «ТАНДЕМ-2002» отримало податкове повідомлення-рішення від 28.01.2026 року № 41/34-00-23/32081777 винесено Південним міжрегіональним управлінням ДПС по роботі з Великими платниками податків м. Одеса, яким повідомлено ТОВ «ТАНДЕМ-2002» , що на підставі акту перевірки від 16.12.2025 року № 803/34-00-23/32081777 встановлено порушення п.103.2, п. 103.3 ст. 103, п.п. 141.4.2 п.п. 141.4 ст.141 Податкового кодексу України, п. 2 ст. 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням за період фінансово-господарської діяльності платника податків, при здійсненні якої вчинено ці порушення 2021 рік в зв`язку з чим згідно підпункту 54.3.5. пункту 54.3 статті 54 , статтею 58, пунктом 125 прим 2 статті 125 прим, підпунктом 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 Податкового кодексу України збільшено податок на прибуток іноземних юридичних осіб із сумою грошового зобов`язання 23 958 429,4 грн..

Відповідно до п. 56.1 ст. 56 ПК України рішення, прийняті контролюючим органом, можуть бути оскаржені в адміністративному або судовому порядку.

Не погодившись з правомірністю зазначеного податкового повідомлення-рішення, позивач оскаржив його до суду.

Суд, вивчивши та дослідивши матеріали справи, з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються позовні вимоги, оцінивши докази у сукупності, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, дійшов наступних висновків.

Згідно з частиною другою статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Перелік та компетенцію контролюючих органів, повноваження і обов`язки їх посадових осіб під час адміністрування податків та зборів, а також відповідальність за порушення податкового законодавства визначено ПК України.

Відповідно до п.п.134.1.3 п.134.1 ст.134 ПК України об`єктом оподаткування податку на прибуток підприємств є дохід (прибуток) нерезидента, що підлягає оподаткуванню згідно з пунктом 141.4 статті 141 цього Кодексу, з джерелом походження з України.

За визначенням, наведеним у підпункті14.1.49 пункту 14.1 статті 14 ПК України, дивіденди-платіж, що здійснюється юридичною особою, в тому числі емітентом корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів чи інших цінних паперів, на користь власника таких корпоративних прав, інвестиційних сертифікатів та інших цінних паперів, що засвідчують право власності інвестора на частку (пай) у майні (активах) емітента, у зв`язку з розподілом частини його прибутку, розрахованого за правилами бухгалтерського обліку.

Згідно пункту103.1 статті 103 ПК України застосування правил міжнародного договору України здійснюється шляхом звільнення від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України, зменшення ставки податку або шляхом повернення різниці між сплаченою сумою податку і сумою, яку нерезиденту необхідно сплатити відповідно до міжнародного договору України.

Згідно з пунктом103.2 статті 103 ПК України особа (податковий агент) має право самостійно застосувати звільнення від оподаткування або зменшену ставку податку, передбачену відповідним міжнародним договором України на час виплати доходу нерезиденту, якщо такий нерезидент є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу (якщо відповідна умова передбачена міжнародним договором) і є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України.

Застосування міжнародного договору України в частині звільнення від оподаткування або застосування пониженої ставки податку дозволяється тільки за умови надання нерезидентом особі (податковому агенту) документа, який підтверджує статус податкового резидента згідно з вимогами пункту 103.4 цієї статті.

За правилами п. 103.3 ст. 103 ПК України, бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів, процентів, роялті, винагород тощо нерезидента, отриманих із джерел в Україні, вважається особа, що має право на отримання таких доходів. При цьому бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу не може бути юридична або фізична особа, навіть якщо така особа має право на отримання доходу, але є агентом, номінальним утримувачем (номінальним власником) або є тільки посередником щодо такого доходу.

Згідно із п. 103.4 ст. 103 ПК України підставою для звільнення (зменшення) від оподаткування доходів із джерелом їх походження з України є подання нерезидентом з урахуванням особливостей, передбачених пунктами 103.5 і 103.6 цієї статті, особі (податковому агенту), яка виплачує йому доходи, довідки (або її нотаріально засвідченої копії), яка підтверджує, що нерезидент є резидентом країни, з якою укладено міжнародний договір України (далі - довідка), а також інших документів, якщо це передбачено міжнародним договором України.

Відповідно до підпункту141.4.1 пункту 141.4 статті 141 ПК України доходи, отримані нерезидентом із джерелом їх походження з України, оподатковуються в порядку і за ставками, визначеними цією статтею. Для цілей цього пункту такими доходами, зокрема, є: б) дивіденди, які сплачуються резидентом.

Підпунктом141.4.2 пункту 141.4 статті 141 ПК України передбачено, що резидент, у тому числі фізична особа - підприємець, фізична особа, яка провадить незалежну професійну діяльність, або суб`єкт господарювання (юридична особа чи фізична особа - підприємець), який обрав спрощену систему оподаткування, або інший нерезидент, який провадить господарську діяльність через постійне представництво на території України, які здійснюють на користь нерезидента або уповноваженої ним особи будь-яку виплату з доходу з джерелом його походження з України, отриманого таким нерезидентом (у тому числі на рахунки нерезидента, що ведуться в національній валюті), утримують податок з таких доходів, зазначених у підпункті 141.4.1 цього пункту, за ставкою в розмірі 15 відсотків (крім доходів, зазначених у підпунктах 141.4.4-141.4.5 та 141.4.11 цього пункту) їх суми та за їх рахунок, що сплачується до бюджету під час такої виплати, якщо інше не передбачено положеннями міжнародних договорів України з країнами резиденції осіб, на користь яких здійснюються виплати, що набрали чинності. Вимоги цього абзацу не застосовуються до доходів нерезидентів, що отримуються ними через їх постійні представництва на території України.

Статтею 9 Конституції України визначено, що чинні міжнародні договори, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства України.

Статтею 19 Закону України «Про міжнародні договори України» передбачено, що чинні міжнародні договори України, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України, є частиною національного законодавства і застосовуються у порядку, передбаченому для норм національного законодавства. Якщо міжнародним договором України, який набрав чинності в установленому порядку, встановлено інші правила, ніж ті, що передбачені у відповідному акті законодавства України, то застосовуються правила міжнародного договору.

Аналогічні положення закріплені і в пункті 3.2 статті 3 Податкового кодексу України.

08 листопада 2012 року між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр підписано Конвенцію про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи, яка ратифікована Законом України № 412-VII від 4 липня 2013 року (дата набрання чинності для України 7 серпня 2013 року).

За визначенням, наведеним у статті 3 Конвенції, для цілей цієї Конвенції, якщо із контексту не випливає інше термін «компанія» означає будь-яку юридичну особу чи будь-яке утворення, що розглядається з метою оподаткування як юридична особа.

Пункт 1 статті 10 Конвенції передбачає, що дивіденди, що сплачуються компанією, яка є резидентом Договірної Держави, резиденту іншої Договірної Держави, можуть оподатковуватись в цій іншій Державі.

Поряд з цим пункт 2 статті 10 Конвенції встановлює, що такі дивіденди також можуть оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник дивідендів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

а) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичний власник володіє не менш ніж 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, або інвестував в придбання акцій чи інших прав компанії еквіваленті не менше 100000 євро;

b) 15 відсотків від загальної суми дивідендів у всіх інших випадках.

Законом України №243-ІХ від 30 жовтня 2019 року було ратифіковано Протокол про внесення змін до Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи (дата набрання чинності для України 28 листопада 2019 року).

Відповідно до статті 1 Протоколу до Конвенції пункт 2 статті 10 «Дивіденди» Конвенції передбачено пунктом: « 2. Однак такі дивіденди можуть також оподатковуватись у Договірній Державі, резидентом якої є компанія, що сплачує дивіденди, і відповідно до законодавства цієї Держави, але якщо особа - фактичний власник дивідендів є резидентом іншої Договірної Держави, податок, що стягується таким чином, не повинен перевищувати:

a) 5 відсотків від загальної суми дивідендів, якщо фактичним власником дивідендів є компанія (яка не є товариством), яка володіє безпосередньо принаймні 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди та інвестувала в придбання акцій чи інших прав компанії в еквіваленті не менше 100 000 євро.

Як встановлено під час розгляду справи, ТОВ «ТАНДЕМ-2002» надано під час перевірки сертифікат податкового резидента від 01.06.2021 року, виданого компетентним органом - Міністерством фінансів Республіки Кіпр, реєстраційний номер платника податковий 12217795G, яким підтверджено, що компанія ЕЙ.ПІ.КЕЙ.Ю ФАЙНЕНС ЛТД (A.P.K.U FINANCE LTD), зареєстрована у Нікосії за податковим номером 12217795G є резидентом Кіпру, у відповідністю з угодою між Урядом Республіки Кіпр і Україною для запобігання подвійного оподаткування, яка була підписана 8 листопада 2012 року в Нікосії. Вищезгаданий резидент підлягає оподаткуванню в Республіці Кіпр стосовно його прибутку за 2021 рік, з усіх джерел починаючи з моменту реєстрації в департаменті реєстрації та ліквідації підприємств 31/12/2007, Апостиль засвідчено 03.06.2021 року в Нікосії, Кіпр за № NIC MJPO-NIC 000232083/2021 Постійним Секретарем Міністерства юстиції та громадського порядку ОСОБА_1 , справжність перекладу засвідчено 07.06.2021 року приватним нотаріусом Полтавського міського нотаріального округу Гризуновою О.В. та зареєстровано в реєстрі за №1299.

Отже, компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED є резидентом у розумінні договору про уникнення подвійного оподаткування між Україною та Республікою Кіпр (додається) та є фактичним власником, який володіє не менш ніж 20 відсотками капіталу компанії, що сплачує дивіденди, чим обгрунтована правомірність нарахування та сплату податку на прибуток іноземних юридичних осіб в розмірі 5 відсотків (загальна сума 10 182 333,00 грн) в 2021 році.

Згідно податкового повідомлення-рішення № 41/34-00-23/32081777 від 28.01.2026 року зазначена сума податку з доходу нерезидента 23 958 429,40, є завищеною оскільки Відповідачем зроблений розрахунок за формулою відповідно до пп 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 ПК України, яка застосовується у разі не сплати взагалі податку з доходу нерезидента, а саме вказано (аркуш Акту 19) сума податку за ставкою 15%: Пс = СД*100/(100-СП) СД, Пс=193 464 320,1*100/(100-15) 193 464 320,1 = 34 140 762,4 грн.

ТОВ «ТАНДЕМ-2002» при виплаті компанії A.P.K.U FINANCE LIMITED доходу у вигляді дивідендів сплатило до бюджету податок на прибуток іноземних юридичних осіб за ставкою 5 % в сумі 10 182 333, 00 грн., що підтверджено Актом.

A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) володіє ТОВ «ТАНДЕМ-2002», частка володіння складає 99,9%, розмір частки в статутному капіталі складає 19 845 107 грн та статутний капітал складає 19 864 972 грн.

Під час здійснення виплат дивідендів з джерелом походження з України на користь A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) в 2021 році ТОВ «ТАНДЕМ 2002» утримано та сплачувало податок в розмірі 5% на підставі положення абзацу а п.2 статті 10 Конвенції між Урядом України і Урядом Республіки Кіпр про уникнення подвійного оподаткування та запобігання податковим ухиленням стосовно податків на доходи (далі-Конвенція), яка підписана 08.11.2012 року, ратифікована Україною

04.07.2013 року, дата набрання чинності для України 07.08.2013 року.

На підставі протоколів загальних зборів учасників, рахунків, банківських виписок на поточний рахунок в іноземній валюті ТОВ «ТАНДЕМ-2002» виплатили дивідендів з джерелом походження з України на користь A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) в 2021 році на загальну суму 193 464 320,1 грн, сума податку 10 182 333,00 грн.

Проте на підставі інформації, отриманої від компетентних органів Республіки Кіпр та Люксембургу, зокрема відділу з міжнародних податкових справ Податкового Департаменту Міністерства фінансів Республіки Кіпр від 17.02.2023 року; відділу адміністративного співробітництва Міністерства фінансів Республіки Кіпр від 05.12.202 року та від 07.01.2025 року; відділу обміну інформацією Податкового органу прямого оподаткування Уряду Великого Герцогства Люксембург від 13.03.2025 року, що компанія A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) не є бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу у вигляді дивідендів, виплачених Позивачем.

Отримані від українських підприємств ( в т.ч. від ТОВ «ТАНДЕМ-2002») дивіденди у 2021 році в сумі 9 448 284 дол. США фактично були перераховані A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) на користь своїх засновників Austinter Limited за 2021 рік в сумі 8 676 843 дол. США та на користь DCP Direct Investments Fund I за 2021 рік в сумі 767157 дол. США.

Таким чином A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр), отримавши дивіденди від Позивача, не залишила у своєму розпорядженні, а перерахувала бенефіціарам вищого рівня, діючи як проміжна ланка. Відповідно до п. 103.2, п. 1033 ст. 103 ПК України та ст. 10 Конвенції, застосування пониженої ставки податку можливе лише за умови, що нерезидент є бенефіціарним ( фактичним) власником доходу.

Бенефіціарним (фактичним) отримувачем (власником) доходу для цілей застосування пониженої ставки податку згідно з правилами міжнародного договору України до дивідендів нерезидента, отриманих із джерел в Україні вважається особа, що має право на отримання таких доходів та є вигодоотримувачем щодо них (має право фактично розпоряджатися таким доходом ( пункт 103.3 статті 103 ПК України) про що підтверджено також доданим до відзиву Відповідачем відповіді на запит податкової від 17 лютого 2023 року головного офісу підрозділу з міжнародних податкових питань 1471 Нікосія, а саме:

в п.5 вказаної відповіді зазначено, що за інформацією Компанії, дивідендів та процентні доходи, отримані Компанією від українських суб`єктів господарювання у період з 2018 по 2021 роки, були використанні для покриття операційних та інших витрат компанії (включаючи послуги підрядників-аудиторів, юристів тощо); для реінвестицій в українські дочірні компанії;

в п.9 вказаної відповіді зазначено, що APKU з моменту своєї реєстрації є податковим резидентом Кіпру. Компанія діє відповідно до законодавства Кіпру, здійснює свою господарську діяльність на Кіпрі та підлягає оподаткуванню на Кіпрі, маючи ІПН 12217785G.

Відповідачем у відзиві вказано, що отримані від ТОВ «ТАНДЕМ-2002» дивіденди у 2021 році в сумі 9 448 284,00 дол. США фактично були перераховані A.P.K.U FINANCE LIMITED (Кіпр) на користь свого засновників Austinter Limited (Кіпр) за 2021 рік в сумі 9 444 000,00 США.

Згідно наданого Відповідачем листа головного офісу підрозділ з міжнародних податкових питань 1471 НІКОСІЯ від 05 грудня 2024 року стосовно конвенції про уникнення подвійного оподаткування, обмін інформацією щодо Austinter Limited вказано, що компанія Austinter Limited зареєстрована на Кіпрі 21 липня 1998 року і є податковим резидентом Кіпру та є діючою компанією, тобто кінцевим отримувачем коштів також є діюча компанія, що є податковим резидентом Кіпру.

Крім того, згідно податкового повідомлення-рішення № 41/34-00-23/32081777 від 28.01.2026 року зазначена сума податку з доходу нерезидента 23 958 429,40, є завищеною оскільки Відповідачем зроблений розрахунок за формулою відповідно до пп 141.4.2 пункту 141.4 статті 141 ПК України, яка застосовується у разі не сплати взагалі податку з доходу нерезидента, а саме вказано сума податку за ставкою 15%: Пс = СД*100/(100-СП) СД, Пс=193 464 320,1*100/(100-15) 193 464 320,1 = 34 140 762,4 грн. ТОВ «ТАНДЕМ-2002» при виплаті компанії A.P.K.U FINANCE LIMITED доходу у вигляді дивідендів сплатило до бюджету податок на прибуток іноземних юридичних осіб за ставкою 5 % в сумі 10 182 333, 00 грн., що підтверджено Актом.

Податковим органом при винесення оскаржуваного податкового повідомлення-рішення не враховано витрати, які поніс A.P.K.U FINANCE LIMITED в 2020 році та в 2021 році до яких повинно застосовуватися ставка 5% яку ТОВ «ТАНДЕМ-2002» вже сплатив.

Сума витрат A.P.K.U FINANCE LIMITED за 2020-2021 рік становить 1 021 918 дол. США, еквівалент в гривні становить 28 736 334 грн..

Таким чином база для нарахування податку доходу нерезиденту складає: 203 701 095 грн ( загальна сплачена сума ТОВ «ТАНДЕМ-2002») 28 736 334 грн. (сума витрат A.P.K.U FINANCE LIMITED за 2020-2021 рік) = 174 964 760,00 грн.

Стосовно інших позицій сторін, то суд оцінює їх такими, що не впливають на вищевказані висновки. При цьому, судом враховується, що згідно п. 41 висновку № 11 (2008) Консультативної ради європейських суддів до уваги Комітету Міністрів Ради Європи щодо якості судових рішень, обов`язок суддів наводити підстави для своїх рішень не означає необхідності відповідати на кожен аргумент захисту на підтримку кожної підстави захисту. Обсяг цього обов`язку може змінюватися залежно від характеру рішення.

Частиною 1 статті 73 КАС України встановлено, що предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

Згідно із частиною 1 статті 77 КАС України кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача. Суб`єкт владних повноважень повинен подати суду всі наявні у нього документи та матеріали, які можуть бути використані як докази у справі. ( ч. 2 ст. 77 КАС України).

Згідно зі статтею 90 КАС України суд оцінює докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх безпосередньому, всебічному, повному та об`єктивному дослідженні. Жодні докази не мають для суду наперед встановленої сили.

Вирішуючи цей спір, суд враховує висновки Верховного Суду, викладені у постанові від 09.12.2020 у справі № 824/1276/18-а. Зокрема, Верховний Суд у постанові від 09.12.2020 зазначив: "…Суд звертає увагу на те, що при вирішенні спорів щодо правомірності формування платниками податків своїх даних податкового обліку обов`язок доведення відповідних обставин у спорах між особою та суб`єктом владних повноважень покладається на суб`єкта владних повноважень, що прямо випливає із положень статті 77 КАС України".

Оцінивши докази, які є у справі, за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на їх всебічному, повному та об`єктивному дослідженні, суд дійшов висновку про задоволення позову.

Судові витрати у вигляді судового збору відшкодовуються позивачу за рахунок бюджетних асигнувань відповідача відповідно до п.1 ст. 139 КАС України.

Керуючись ст.ст. 139, 243-246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

У Х В А Л И В:

Адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Тандем - 2002" (вул. Вокзальна, 6 А, м. Полтава, код ЄДРПОУ 32081777) до Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (м.Одеса) Державної податкової служби України (пр.Шевченка, 15/1, м.Одеса, Одеська область, код ЄДРПОУ44104032) про визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення - задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення-рішення Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (м.Одеса) Державної податкової служби України від 28.01.2026 №41/34-00-23/32081777.

Стягнути за рахунок бюджетних асигнувань Південного міжрегіонального управління ДПС по роботі з великими платниками податків (м.Одеса) Державної податкової служби України на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Тандем - 2002" витрати зі сплати судового збору в сумі 33280,00 (тридцять три тисячі двісті вісімдесят гривень).

Рішення набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо таку скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене до Другого апеляційного адміністративного суду в порядку, визначеному частиною 8 статті 18, частинами 7-8 статті 44 та статтею 297 Кодексу адміністративного судочинства України.

Апеляційна скарга на дане рішення може бути подана протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повний текст рішення виготовлений 06 серпня 2026 року.

Головуючий суддя Г.В. Костенко