Решение № 120031955, 27.06.2024, Миколаївський окружний адміністративний суд

МИКОЛАЇВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 червня 2024 р. № 400/4163/24 м. Миколаїв

Миколаївський окружний адміністративний суд у складі судді Гордієнко Т. О. розглянув упорядку письмового провадження адміністративну справу

за позовомОСОБА_1 , АДРЕСА_1 ,

до відповідачів1) ІНФОРМАЦІЯ_1 , АДРЕСА_2 ,

третя особа тез самостійних вимог на предметспору на стороні відповідача:2) ІНФОРМАЦІЯ_2 , АДРЕСА_3 , ІНФОРМАЦІЯ_3 , АДРЕСА_3

провизнання відмови протиправною та зобов`язання вчинити певні дії,

ВСТАНОВИВ:

Позивач звернувся до суду з позовом до ІНФОРМАЦІЯ_1 про визнання протиправними відмови у наданні(оформленні) відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації, викладені в листах вих.№1/3/2832 від 28.03.2024р., №7/1294 від 16.02.2024р. ІНФОРМАЦІЯ_4 - відокремленого підрозділу ІНФОРМАЦІЯ_1 , зобов`язання повторно розглянути заяву ОСОБА_1 від 07.02.2024р. про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації, з урахуванням висновків рішення суду, та оформити відстрочку від призову на військову службу під час мобілізації, проставити відповідні відмітки у військово-облікових документах ОСОБА_1 .

Ухвалою від 07.05.2023 суд відкрив провадження у справі та залучив в якості другого відповідача у справі ІНФОРМАЦІЯ_3 .

Позивач обґрунтовує позов тим, що відповідач протиправно не прийняв рішення про відстрочку від призову позивача, оскільки відповідно до Закону України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію він має на це право, в зв`язку з утриманням 3-х неповнолітніх дітей.

Відповідач 1 надав суду відзив, в якому позов не визнає, оскільки він є неналежним відповідачем у справ. По суті позовних вимог зазначив, що відповідно до абзацу 9 пункту 11 Положення №154 районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки оформляють для військовозобов`язаних, резервістів відстрочки від призову під час мобілізації та в особливий період і воєнний час, які надаються в установленому порядку, а також ведуть їх спеціальний облік. Тобто, районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки не наділені повноваженнями щодо прийняття рішень про надання відстрочок від призову на військову службу під час мобілізації, а лише здійснюють її оформлення.

Від відповідача 2 до суду не надійшов відзив на позовну заяву, ухвала про відкриття провадження у справі отримана ним через Е-суд 09.05.2024.

Третя особа пояснення суду не надала.Ухвала суду від 07.05.2024 була отримана через Е-суд 09.05.2024.

Відповідно до ст.262 КАС України справа розглядається в порядку спрощеного позовного провадження без проведення судового засідання в порядку письмового провадження. Датою ухвалення судового рішення в порядку письмового провадження є дата складання повного судового рішення (ч. 5 ст. 250 КАС України).

Дослідив докази, суд дійшов висновку:

9 лютого 2024 позивач звернувся до ІНФОРМАЦІЯ_5 із заявою про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації на підставі ч. 1 ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» як багатодітний батько, до якого надав нотаріально посвідчені копії посвідчення батьків багатодітної сім`ї; військового квитка ОСОБА_1 ; паспорта громадянина України ОСОБА_1 ; свідоцтва про народження ОСОБА_2 ; свідоцтва про народження ОСОБА_3 ; свідоцтва про народження ОСОБА_4 ; свідоцтва про одруження.

Листом від 14.02.2024 позивача повідомлено, що його заяву прийнято до розгляду.

Листом від 16.02.2024 Корабельний РЦК повідомив позивача, що відповідно до наказу МО № 19 ДСК від 15.12.2017 йому необхідно звернутись до місцевого органу виконавчої влади, а на районні ТЦК не покладені повноваження щодо надання відстрочки від призову і те, що заяву з додатками буде передано до Миколаївської районної військової адміністрації. Після прийняття рішення Миколаївською районною військовою адміністрацією Корабельний РТЦК оформить відстрочку від призову.

Миколаївська районна військова адміністрація, до якої ІНФОРМАЦІЯ_6 направив заяву ОСОБА_1 про надання відстрочки, листом від 11.03.2024 № 825/02-22-24 повернула до ІНФОРМАЦІЯ_4 заяву ОСОБА_1 про надання відстрочки без розгляду, із зазначенням, що вирішення питань, порушених в заяві ОСОБА_1 про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації, є компетенцією саме ІНФОРМАЦІЯ_4 , а не Миколаївської районної військової адміністрації.

ІНФОРМАЦІЯ_7 листом від 28.03.2024 №1/3/2832 повідомив позивача про відмову в наданні відстрочки від мобілізації, в якій зазначив, що районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, крім функцій зазначених у пункті 9 Положення: оформляють для військовозобов`язаних, резервістів відстрочки від призову під час мобілізації та в особливий період і воєнний час, які надаються в установленому порядку, а також ведуть їх спеціальний облік. В разі незгоди з наданою відповіддю, Ви маєте право на її оскарження встановленим законом порядком.

Відповідно до ст. 65 Конституції України, захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України, шанування її державних символів є обов`язком громадян України. Громадяни відбувають військову службу відповідно до закону.

Разом з цим, відповідно до ч. 2 ст. 19 Конституції України, органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Указом Президента України №64/2022 від 24.02.2022 "Про введення воєнного стану в Україні, в Україні" введено воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 року строком на 30 діб. У зв`язку з введенням воєнного стану, введено тимчасові обмеження прав і законних інтересів юридичних осіб в межах та обсязі, що необхідні для забезпечення можливості запровадження та здійснення заходів правового режиму воєнного стану. Воєнний стан в Україні триває й наразі.

Відповідно до частини третьої статті 1 Закону України «Про військовий обов`язок військову службу» № 2232-ХІІІ військовий обов`язок включає підготовку громадян до військової служби, приписку до призовних дільниць, прийняття добровільному порядку (за контрактом) та призов на військову службу, проходжень військової служби, виконання військового обов`язку в запасі, проходження служби у військовому резерві, дотримання правил військового обліку.

Від виконання військового обов`язку громадяни України звільняються на підставах визначених цим Законом (частина п`ята статті 1 Закону № 2232-ХII).

Частиною першою статті 2 Закону № 2232-ХІІ встановлено, що військова служба є державною службою особливого характеру, яка полягає у професійній діяльності придатних до неї за станом здоров`я віком громадян України (за винятком випадків визначених законом), іноземців та осіб без громадянства, пов`язаній із обороною України, й незалежності та територіальні цілісності. Час проходження військової служби зараховується громадянам України до їх страхового стажу, стажу робити стажу роботи за спеціальністю, а також до стажу державної служби.

Відповідно до абзацу третього частини шостої статті 2 Закону № 2232-ХІІ до видів військової служби належить військова служба за призовом під час мобілізації, на особливий період.

Згідно з абзацом першим частини першої статті 39 Закону № 2232-ХІІ призов резервістів та військовозобов`язаних на військову службу під час мобілізації проводиться в порядку, визначеному цим Законом та Законами Україна «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Згідно з ч.5 ст.22 ЗУ «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» № 3543 призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин.

Не підлягають призову на військову службу під час мобілізації військовозобов`язані чоловіки, на утриманні яких перебувають троє і більше дітей віком до 18 років» ( абз. 4 ч. 1 ст. 23 Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію»).

Відповідно до вимог абзацу другого пункту 16 Порядку організації та ведення військового обліку призовників і військовозобов`язаних, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 30.12.2022 №1487, персонально-якісний військовий облік передбачає облік відомостей (персональних та службових даних) стосовно призовників, військовозобов`язаних та резервістів за задекларованим (зареєстрованим) місцем проживання, які узагальнюються в облікових документах та вносяться до Єдиного державного реєстру призовників, військовозобов`язаних та резервістів. Ведення персонально-якісного військового обліку покладається на відповідні районні (міські) територіальні центри комплектування та соціальної підтримки.

Відповідно до постанови КМУ № 154 від 23.02.2922 п.11 передбачено, що районні територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, крім функцій, зазначених у пункті 9 цього Положення:

-оформляють для військовозобов`язаних, резервістів відстрочки від призову під час мобілізації та в особливий період і воєнний час, які надаються в установленому порядку, а також ведуть їх спеціальний облік.

В подальшому Кабінет Міністрів України прийняв постанову №560 від 16.05.2024, яка набрала чинності 18.05.2024 «Про затвердження Порядку проведення призову громадян на військову службу під час мобілізації, на особливий період», в якій у розділі «Надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації та її оформлення» чітко передбачено алгоритм дій районного ТЦК:

56. Відстрочка від призову на військову службу за призовом під час мобілізації, на особливий період надається військовозобов`язаним з підстав, визначених статтею 23 Закону України Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію.

57. Для розгляду питань надання військовозобов`язаним відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період при районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (відокремлених відділах) утворюються комісії

60. Комісія вивчає отримані заяву та підтвердні документи, оцінює законність підстав для надання відстрочки, за потреби готує запити до відповідних органів державної влади для отримання інформації, що підтверджує право заявника на відстрочку, або використовує інформацію з публічних електронних реєстрів.

Комісія зобов`язана розглянути отримані на розгляд заяву та документи, що підтверджують право на відстрочку, протягом семи днів з дати надходження, але не пізніше ніж протягом наступного дня від дати отримання інформації на запити до органів державної влади.

На підставі розгляду отриманих документів комісія ухвалює рішення про надання або відмову у наданні відстрочки. Рішення комісії оформляється протоколом.

У разі позитивного рішення військовозобов`язаному надається довідка із зазначенням строку відстрочки за формою, визначеною у додатку 6.

У разі відмови у наданні відстрочки військовозобов`язаному повідомляють письмово із зазначенням причин відмови. Таке рішення може бути оскаржене у судовому порядку.

До ухвалення комісією рішення військовозобов`язаний не підлягає призову на військову службу під час мобілізації, на особливий період.

Таким чином і на час звернення позивача до Корабельного ТРЦК та наразі саме до повноважень районного територіального центру комплектування та соціальної підтримки належить обов`язок прийняття рішення про відстрочку від призову( позитивне або відмова).

Позивач при зверненні до відповідача 2 надав посвідчення багатодітної сім`ї НОМЕР_1 від 01.02.2024, свідоцтво про народження ОСОБА_2 23.12.2011; свідоцтва про народження ОСОБА_3 ІНФОРМАЦІЯ_8 ; свідоцтва про народження ОСОБА_4 - 22.01.2024, які є неповнолітніми. В свідоцтвах про народження батьком зазначений ОСОБА_1 , тому відповідно до ст.180 Сімейного Кодексу України батьки зобов`язані утримувати дітей до досягнення ними повноліття, тобто 18 років, тому саме на позивача у справі покладається обов`язок утримувати 3-х неповнолітніх дітей.

Але відповідач 1 у відзиві зазначив, що оформлення відстрочки це не прийняття рішення про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації.

Посилання позивача на те, що «оформлення» рішення про відстрочку це не «прийняття» рішення про відстрочку не приймається судом до уваги, оскільки відповідно до Тлумачного словника «оформлення» «це надання чому-небудь певної форми, «результат надання речі певної форми», «зовнішнє оформлення чого-небудь» та зазначене у постанові Кабінету Міністрів України № 154 від 23.02.2922 словосполучення «оформлення відстрочки», а не «прийняття рішення про відстрочку» не змінює суті того, що саме районні ТЦК наділені повноваженнями по прийняттю рішення та оформлення відстрочки від призову та ця прогалина у постанові не може вплинути на право військовозобов`язаного на отримання відстрочки передбаченого Законом України « Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію».

Також відповідач 1 у відзиві зазначив, що пунктом 4.19 Інструкції з підготовки та проведення мобілізаційного розгортання Збройних Сил України, затвердженої наказом Міністерства оборони України та Генерального штабу Збройних Сил України від 15.12.2017 №19ДСК(яка є обов`язковою для виконання ІНФОРМАЦІЯ_7 ) визначено, що військовозобов`язаний, який має право на відстрочу від призову на військову службу за мобілізацією надає відповідну заяву до місцевого органу виконавчої влади (на території Миколаївського району таким органом є Миколаївська районна військова адміністрація). Після розгляду такої заяви місцевим органом виконавчої влади територіальний центр комплектування та соціальної підтримки виконує прийняте ним рішення. У разі прийняття місцевим органом виконавчої влади рішення щодо звільнення військовозобов`язаного від призову на військову службу за мобілізацією в особливих відмітках військового квитка та військово-облікових документах вноситься відповідний запис. Таким чином, порядок надання відстрочки від призову на військову службу

під час мобілізації визначено пунктом 4.19 Інструкції №19ДСК.

Суд не бере до уваги посилання відповідача на Інструкцію№19ДСК, оскільки цієї інструкції немає у відкритих джерелах, тому неможливо стверджувати, що вона є обов`язкова для військовозобов`язаних. Відповідачем не зазначено, яким чином норми Інструкції узгоджуються з іншими нормативно-правовими актами, які наділяють повноваженнями військові адміністрації приймати рішення про відстрочку. Якщо виходити із колізії постанови КМУ та Наказу Міністерства оборони, то постанова КМУ, як підзаконний нормативний акт має вищу юридичну силу, ніж наказ Міністерства оборони.

Також суд зазначає, що відсутній будь-який орган державної влади, який наділений повноваженнями приймати рішення про надання відстрочки від призову, крім районних ТЦК, тому суд вважає, що відмова відповідача не відповідає вимогам ст.2 КАС України, оскільки є необґрунтованою .

Отже, на момент звернення позивачем до відповідача 2 він мав право на отримання відстрочки від призову на військову службу за мобілізацією на підставі ст.23 Закону України №3543-XII, тому відповідач 2 повинен розглянути його заяву та прийняти рішення про відстрочку від призову по мобілізації.

Відповідачі всупереч ст.77 КАС України не надали суду докази на спростування доводів позивача, тому позов належить задовольнити частково. Позовні вимоги в частині зобов`язання відповідача проставити відповідні відмітки у військово-облікових документах ОСОБА_1 задоволенню не підлягають, оскільки є передчасними і в цій частині права позивача ще не порушені, а судовому захисту підлягають тільки порушені права.

Судовий збір відповідно до ст.139 КАС України підлягає поверненню позивачу за рахунок коштів відповідача 2.

Також позивач просить стягнути з відповідача витрати на правову допомогу в сумі 4640грн. Але позивач всупереч ст.134 КАС України не надав суду докази на підтвердження понесення цих витрат, тому у стягненні з відповідачів витрат на правничу допомогу суд вважає за необхідне відмовити.

Керуючись ст. 2, 19, 139, 241, 244, 242 - 246 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Визнати протиправними відмови у наданні (оформленні) відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації вих.№1/3/2832 від 28.03.2024р., №7/1294 від 16.02.2024р. ІНФОРМАЦІЯ_2 ( АДРЕСА_4 ,код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) щодо розгляду заяви ОСОБА_1 ( АДРЕСА_5 ,код РНОКПП НОМЕР_3 ) від 09.02.2024р. про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації.

Зобов`язати ІНФОРМАЦІЯ_3 ( АДРЕСА_4 ,код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) повторно розглянути заяву ОСОБА_1 ( АДРЕСА_5 ,код РНОКПП НОМЕР_3 ) від 09.02.2024р. про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації та прийняти рішення про надання відстрочки від призову на військову службу під час мобілізації.

В решті позову відмовити.

Стягнути з ІНФОРМАЦІЯ_2 АДРЕСА_4 ,код ЄДРПОУ НОМЕР_2 ) на користь ОСОБА_1 ( АДРЕСА_5 ,код РНОКПП НОМЕР_3 ) судовий збір в сумі 968,96(дев`ятсот шістдесят вісім грн. 96 коп.), сплачений квитанцією № Y499 від 01.05.2024.

Рішення суду першої інстанції набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи в порядку, визначеному ст. 255 КАС України. Апеляційна скарга може бути подана до П`ятого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Суддя Т. О. Гордієнко