Решение № 117245491, 26.02.2024, Хмельницький окружний адміністративний суд

Справа № 560/20617/23

РІШЕННЯ

іменем України

26 лютого 2024 рокум. Хмельницький

Хмельницький окружний адміністративний суд в особі головуючого-судді Козачок І.С. розглянувши адміністративну справу за позовом ОСОБА_1 до Хмельницького об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки про визнання протиправним та скасування рішення, зобов`язання вчинити дії,

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до суду з позовом до Хмельницького об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки, в якому просить визнати протиправним рішення від 24.10.2023, зобов`язати відповідача виключити його з військового обліку. В обґрунтування позову зазначає, що звернувся до відповідача з заявою про виключення його з військового обліку. Покликався на п. 6 ч. 6 ст. 37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу", який передбачає, що виключенню з військового обліку підлягають особи, які раніше були засуджені за вчинення тяжкого злочину. На своє звернення отримав відмову, яку вважає протиправною.

Справа розглядається за правилами спрощеного позовного провадження.

У відзиві відповідач просить відмовити у задоволенні позову. Зазначає, що підстав для виключення позивача з військового обліку немає, оскільки останній належить до категорії військовозобов`язаних та був засуджений за вчинення нетяжкого злочину зі звільненням від покарання.

Дослідивши обставини справи та перевіривши їх доказами, суд виходить з такого.

Статтею 65 Конституції України встановлено, що захист Вітчизни, незалежності та територіальної цілісності України є обов`язком громадян України. Громадяни проходять військову службу відповідно до закону.

Указом Президента України «Про введення воєнного стану в Україні» від 24.02.2022 №64/2022 (затвердженим Законом України від 24.02.2022 №2102-ІХ) у зв`язку з військовою агресією російської федерації проти України введений воєнний стан із 05 години 30 хвилин 24 лютого 2022 строком на 30 діб. У подальшому Указами Президента України строк дії воєнного стану в Україні неодноразово продовжувався та триває до цього часу. 24 лютого 2022 з метою забезпечення оборони держави, підтримання бойової і мобілізаційної готовності Збройних Сил України та інших військових формувань Законом України від 03 березня 2022 №2105-ІХ затверджений Указ Президента України від 24 лютого 2022 №69/2022 «Про загальну мобілізацію» (далі по тексту - Указ №69/2022).

Відповідно до Закону України «Про мобілізаційну підготовку та мобілізацію» від 21 жовтня 1993 №3543-XII (далі - Закон №3543-XII) мобілізація - це комплекс заходів, здійснюваних з метою планомірного переведення національної економіки, діяльності органів державної влади, інших державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій на функціонування в умовах особливого періоду, а Збройних Сил України, інших військових формувань, Оперативно-рятувальної служби цивільного захисту - на організацію і штати воєнного часу.

Призов громадян на військову службу під час мобілізації або залучення їх до виконання обов`язків за посадами, передбаченими штатами воєнного часу, здійснюють територіальні центри комплектування та соціальної підтримки за сприяння місцевих органів виконавчої влади або командири військових частин.

Відповідно до пункту 1 Положення про територіальні центри комплектування та соціальної підтримки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 23.02.2022 №154, територіальні центри комплектування та соціальної підтримки є органами військового управління, що забезпечують виконання законодавства з питань військового обов`язку і військової служби, мобілізаційної підготовки та мобілізації.

Згідно з ч. 9 статті 1 Закону України "Про військовий обов`язок та військову службу" щодо військового обов`язку громадяни України поділяються на такі категорії:

допризовники - особи, які підлягають приписці до призовних дільниць;

призовники - особи, приписані до призовних дільниць;

військовослужбовці - особи, які проходять військову службу;

військовозобов`язані - особи, які перебувають у запасі для комплектування Збройних Сил України та інших військових формувань на особливий період, а також для виконання робіт із забезпечення оборони держави;

резервісти - особи, які проходять службу у військовому резерві Збройних Сил України, інших військових формувань і призначені для їх комплектування у мирний час та в особливий період.

Відповідно до ч. 9 cт. 14 Закону України «Про військовий обов`язок та військову службу» у редакції на час виникнення спірних правовідносин, на районні (міські) комісії з питань приписки покладаються, серед іншого, такі функції:

- зняття з військового обліку призовників та взяття на військовий облік військовозобов`язаних громадян, яких:

- за станом здоров`я визнано непридатними до військової служби в мирний час, обмежено придатними у воєнний час;

- раніше було засуджено до позбавлення волі, обмеження волі, арешту чи виправних робіт за вчинення кримінального проступку, нетяжкого злочину, у тому числі із звільненням від відбування покарання;

виключення з військового обліку громадян, яких:

- за станом здоров`я визнано непридатними до військової служби з виключенням з військового обліку;

- раніше було засуджено до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину.

Відповідно до п. 6 ч. 6 ст. 37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" виключенню з військового обліку у відповідних районних (міських) територіальних центрах комплектування та соціальної підтримки (військовозобов`язаних та резервістів Служби безпеки України - у Центральному управлінні або регіональних органах Служби безпеки України, військовозобов`язаних та резервістів Служби зовнішньої розвідки України - у відповідному підрозділі Служби зовнішньої розвідки України) підлягають громадяни України, які були раніше засуджені до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину.

Вирішуючи спір, суд встановив наступне.

Позивач ОСОБА_1 11.10.2023 звернувся до Хмельницького об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки з заявою про виключення його з військового обліку на підставі п. 6 ч. 6 ст. 37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу".

Повідомленням від 24 жовтня 2023 №7830 Хмельницький об`єднаний міський територіальний центр комплектування та соціальної підтримки у задоволенні заяви відмовив.

Зі змісту листа - відмови вбачається, що оскільки позивач був засуджений за вчинення нетяжкого злочину та був звільнений від відбування покарання із випробуванням за ст. 75 Кримінального кодексу України, підстав для виключення його з військового обліку на підставі п. 6 ч. 6 ст. 37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" немає.

Водночас судом встановлено, що згідно з вироком Хмельницького міськрайонного суду від 18 травня 2006 у справі № 1-460/2006 ОСОБА_1 було засуджено за ст. 187 ч. 2 Кримінального кодексу України із застосуванням ст. 69 КК України, до 3 років позбавлення волі без конфіскації майна, та відповідно до ст. 75 КК України звільнено від відбування покарання з випробуванням, із встановленням іспитового строку 1 рік 6 місяців.

Редакція ч. 2 статті 187 Кримінального кодексу України станом на час винесення вироку суду стосовно позивача ( у 2006 році) передбачала призначення покарання у вигляді позбавлення волі на строк від семи до десяти років.

Відповідно до статті 12 Кримінального кодексу України у редакції, яка діяла на час винесення позивачу вироку, залежно від ступеня тяжкості злочини поділялись на злочини невеликої тяжкості, середньої тяжкості, тяжкі та особливо тяжкі. Злочином середньої тяжкості визнавався злочин, за який передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк не більше п`яти років, тоді як за вчинення тяжкого злочину було передбачене покарання у виді позбавлення волі на строк не більше десяти років.

Таким чином, злочин, за вчинення якого було засуджено позивача, станом на час його вчинення та винесення вироку, визнавався тяжким. Водночас, відповідач помилково визначає його як нетяжкий злочин, виходячи лише з виду покарання, яке було призначене у виді позбавлення волі нижче від найнижчої межі, встановленої санкцією ч. 2 ст. 187 КК України.

Разом з тим те, що позивача було звільнено від відбування покарання із випробуванням, або те, що судом було призначене покарання у виді позбавлення волі нижче від найнижчої межі, встановленої санкцією ч. 2 ст. 187 КК України, на кваліфікацію злочину як тяжкого, а також на класифікацію його саме як тяжкого злочину станом на час вчинення та винесення вироку, не впливає.

Крім того, суд звертає увагу на те, що редакція п. 6 ч. 6 ст. 37 Закону України "Про військовий обов`язок і військову службу" передбачає, що виключенню з військового обліку підлягають громадяни України, які були раніше засуджені до позбавлення волі за вчинення тяжкого або особливо тяжкого злочину. Водночас розмежування того, чи ці особи є такими, що на даний час мають судимість, або такими, судимість яких є погашеною або знятою, вказана норма не містить.

З огляду на це, підстави відмови, вказані відповідачем у повідомленні від 24.10.2023 № 7830, є необґрунтованими і протиправними.

Відповідач не довів, що діяв у спосіб, визначений законом, відтак позов підлягає задоволенню шляхом зобов`язання Хмельницького об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки повторно розглянути заяву ОСОБА_1 щодо виключення його з військового обліку та вирішити її із урахуванням висновків суду.

Керуючись статтями 6, 72-77, 139, 244, 246, 250, 255, 295 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

ВИРІШИВ:

адміністративний позов - задоволити.

Визнати протиправними підстави відмови у задоволенні заяви ОСОБА_1 , викладені листом Хмельницького об`єднаного міського територіального центру комплектування та соціальної підтримки від 24 жовтня 2023 за №7830.

Зобов`язати Хмельницький об`єднаний міський територіальний центр комплектування та соціальної підтримки повторно розглянути заяву ОСОБА_1 щодо виключення його з військового обліку та вирішити її із урахуванням правової оцінки, наданої судом.

Рішення суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги всіма учасниками справи, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови судом апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Рішення може бути оскаржене в апеляційному порядку до Сьомого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного судового рішення.

Повне рішення складене 26 лютого 2024 року

Позивач:ОСОБА_1 ( АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер - НОМЕР_1 ) Відповідач:Хмельницький об`єднаний міський територіальний центр комплектування та соціальної підтримки (вул. Проскурівська, 35,м. Хмельницький,Хмельницька обл., Хмельницький р-н,29001 , код ЄДРПОУ - 09526028)

Головуючий суддя І.С. Козачок