Постановление суда № 112005545, 05.07.2023, Одеський окружний адміністративний суд

Справа № 420/10984/23

У Х В А Л А

05 липня 2023 року м.Одеса

Суддя Одеського окружного адміністративного суду Білостоцький О.В., розглянувши матеріали адміністративної справи за позовом ОСОБА_1 до Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Збройних Сил України про визнання протиправним та скасування наказу, зобов`язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИВ:

До Одеського окружного адміністративного суду надійшов адміністративний позов ОСОБА_1 до Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Збройних Сил України, в якому позивач просить суд:

- визнати протиправним та скасувати наказ начальника Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Збройних Сил України №100 від 12.04.2023 року «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності» - молодшого сержанта ОСОБА_1 , помічника начальника групи охорони та патрульно - постової служби, взводу охорони та патрульно - постової служби, роти охорони Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Збройних Сил України та накладення дисциплінарного стягнення у вигляді суворої догани;

- зобов`язати Херсонський зональний відділ Військової служби правопорядку Збройних Сил України нарахувати та виплатити молодшому сержанту ОСОБА_1 суму коштів, вирахуваних на підставі частини 2 пункту 4 розділу XVI «Порядку виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Збройних Сил України та деяким іншим особам» з щомісячного грошового забезпечення, за квітень місяць 2023 року, у зв`язку з накладенням дисциплінарного стягнення;

- внести відповідні дані до особової справи молодшого сержанта ОСОБА_1 , як військовослужбовця Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку, про скасування Наказу №100 від 12.04.2023 року «Про притягнення до дисциплінарної відповідальності»;

- зобов`язати Херсонський зональний відділ Військової служби правопорядку Збройних Сил України подати до Одеського окружного адміністративного суду звіт про виконання рішення суду у порядку, передбаченому ст. 382 КАС Украіни.

Ухвалою суду від 22.05.2023 року адміністративну справу №420/10984/23 судом було прийнято до розгляду, у справі було відкрито спрощене позовне провадження без виклику сторін за наявними у справі матеріалами в порядку ч.5 ст.262 КАС України.

Так, 19.06.2023 року до суду від Херсонського зонального відділу Військової служби правопорядку Збройних Сил України надійшов відзив по справі, де зазначено, що матеріали вихідного контролю курсів підготовки сержантського складу базового рівня, на підставі чого й був прийнятий оскаржуваний позивачем наказ №100 від 12.04.2023 року, ОСОБА_1 проходив саме у Військовій частині НОМЕР_1 (навчальний центр №25), з огляду на що надати витребувані матеріали відповідач не має можливості.

Приписами ч.4 ст.9 КАСУ визначений обов`язок суду вжити визначених законом заходів, необхідних для з`ясування всіх обставин у справі, у тому числі щодо виявлення та витребування доказів з власної ініціативи.

Згідно частини 1 ст.72 Кодексу адміністративного судочинства України доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються, зокрема, письмовими, речовими і електронними доказами.

Згідно ч. 3 ст. 77 КАС України докази суду надають учасники справи. Суд може пропонувати сторонам надати докази та збирати докази з власної ініціативи, крім випадків, визначених цим Кодексом.

Згідно з положеннями ч. 3 цієї ж статті КАС України про витребування доказів за власною ініціативою або за клопотанням учасника справи, або про відмову у витребуванні доказів суд постановляє ухвалу.

Згідно положень ч.ч. 6-9 ст. 80 КАС України будь-яка особа, у якої знаходиться доказ, повинна видати його на вимогу суду. Особи, які не мають можливості подати доказ, який витребовує суд, або не мають можливості подати такий доказ у встановлені строки, зобов`язані повідомити про це суд із зазначенням причин протягом п`яти днів з дня вручення ухвали. У випадку неповідомлення суду про неможливість подати докази, витребувані судом, а також за неподання таких доказів без поважних причин, суд застосовує до відповідної особи заходи процесуального примусу, визначені цим Кодексом.

Під час розгляду адміністративної справи судом було виявлено необхідність у витребуванні у Військової частини НОМЕР_1 інформації та належними чином засвідчених доказів на її підтвердження, а саме матеріалів курсу підготовки сержантського складу базового рівня 27.03.2023 року результатів вихідного контролю курсів підготовки сержантського складу базового рівня щодо помічника начальника групи охорони та патрульно-постової служби взводу охорони та патрульно-постової служби роти Військової служби правопорядку Херсонського зонального відділу Дичка К.Є.

Разом з цим, суд зазначає, що підготовка та надсилання витребуваних судом документів може зайняти певний час. Сторонам при надісланні цих доказів також повинна бути забезпечена можливість для ознайомлення із доказами, які стосуються спірних правовідносин.

При цьому, суд зазначає, що зупинення провадження в адміністративній справі - це тимчасове припинення вчинення у справі будь-яких процесуальних дій у зв`язку з обставинами, що перешкоджають розгляду справи, до моменту, коли ці обставини перестануть існувати або будуть вчинені необхідні дії.

Статтею 236 КАС України визначено, що суд зупиняє провадження у справі в разі направлення судового доручення щодо збирання доказів - до надходження ухвали суду, який виконував доручення, про виконання доручення або неможливість виконання доручення. Положення цієї норми передбачає обов`язок суду зупинити провадження у разі об`єктивної неможливості розгляду справи до отримання необхідних суду доказів. При цьому зазначена норма також передбачає умову - коли зібрані докази дозволяють встановити та оцінити обставини (факти), які є предметом судового розгляду.

Суд зазначає, що відповідно до ч. 6 ст. 7 КАС України, у разі відсутності закону, що регулює відповідні правовідносини, суд застосовує закон, що регулює подібні правовідносини (аналогія закону), а за відсутності такого закону суд виходить із конституційних принципів і загальних засад права (аналогія права). Аналогія закону та аналогія права не застосовується для визначення підстав, меж повноважень та способу дій органів державної влади та місцевого самоврядування.

Аналогія закону - це засіб заповнення прогалин у законодавстві, який полягає в застосуванні до спірних правовідносин норми закону, яка регламентує подібні відносини.

На другій стадії процесу правозастосування, а саме при виборі та аналізі норми права, яка має бути застосована до конкретного випадку, іноді виявляється відсутність такої норми. Тобто, виникає ситуація, в якій конкретне рішення спірного питання повністю або в якійсь частині законом не передбачено, що є прогалиною в законодавстві.

Способи ж подолання прогалин - це ті правові інструменти, які дозволяють в процесі правозастосування миттєво вирішити ситуацію, що перебуває у сфері правового регулювання, якщо нормами права його безпосередньо не передбачено. Правозастосування в такому разі долає прогалину. Тому суду надається право вирішувати такого роду справи за допомогою аналогії закону.

На підставі вищевикладеного, враховуючи необхідність у збиранні додаткових доказів по справі №420/10984/23, суд, застосовуючи аналогію закону з метою дотримання конвенційних принципів щодо забезпечення справедливого балансу і рівності сторін, вважає за необхідне зупинити провадження по справі №420/10984/23 до виконання доручення суду та надання витребуваних судом доказів на підставі п. 6 ч. 2 ст. 236 КАС України.

Частиною 2 ст. 241 КАС України визначено, що всі процедурні питання, пов`язані з рухом справи в суді першої інстанції, а також клопотання та заяви осіб, які беруть участь у справі, вирішуються судом шляхом постановлення ухвал.

На підставі викладеного, керуючись ст.ст. 4, 5-11, 77, 80, 90, 236, 241, 243, 248, 256, 287, 293-295 КАС України, суд, -

УХВАЛИВ:

Витребувати у Військової частини НОМЕР_1 належними чином засвідчені письмові докази, а саме матеріали курсу підготовки сержантського складу базового рівня 27.03.2023 року, зокрема але не виключно, результати вихідного контролю курсів підготовки сержантського складу базового рівня щодо помічника начальника групи охорони та патрульно-постової служби взводу охорони та патрульно-постової служби роти Військової служби правопорядку Херсонського зонального відділу ОСОБА_1 .

Доручити Військовій частині НОМЕР_1 надати до Одеського окружного адміністративного суду (65062, м.Одеса, вул. Фонтанська дорога, 14) витребувану судом інформацію та додаткові письмові докази протягом 5 днів з дня отримання копії ухвали.

Провадження в адміністративній справі №420/10984/23 зупинити на підставі п.6 ч.2 ст. 236 КАС України до виконання доручення суду.

Ухвала суду може бути оскаржена до П`ятого апеляційного адміністративного суду в порядку та строки, встановлені статтями 293, 295 КАС України виключно з підстав зупинення провадження у справі.

В іншій частині ухвала суду оскарженню не підлягає.

Ухвала суду набирає законної сили в порядку, передбаченому ст. 256 КАС України.

Суддя Білостоцький О.В