Решение № 109735936, 14.03.2023, Шевченківський районний суд м. Львова

Справа № 462/3326/19

Провадження № 2/466/94/23

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

14 березня 2023 року Шевченківський районний суд м. Львова

у складі: головуючого судді Баєвої О.І.

секретаря судового засідання Шукост О.М.

за участю позивача ОСОБА_1

представника позивача ОСОБА_2

представника відповідача ОСОБА_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду у м. Львові цивільну справу за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення комісії щодо задоволення акта про порушення №002064 від 13.03.2019 року, зустрічним позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу, -

у с т а н о в и в :

у провадженні Шевченківського районного суду м.Львова перебуває цивільна справа за позовом ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення комісії щодо задоволення акта про порушення №002064 від 13.03.2019 року, та зустрічним позовом акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

В обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 покликається на те, що 21.02.2019 року він звернувся до ПАТ «Львівгаз» з листом на предмет позапланової повірки газового лічильника. Представником ПАТ «Львівгаз» 13.03.2019 року було складено протокол №0002580 щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу. При складанні протоколу представником ПАТ «Львівгаз» не було зазначено дату останньої повірки ЗВТ.

Після складання протоколу №0002580 складено акт про порушення 002064, в якому по результатах візуального огляду було встановлено пошкодження паперових пломб на ЗВТ типу МЕТРІХ 4G №133459. Проте, акт про демонтаж складений не був. Окрім того, акт експертизи комісія, яка призначена відповідно до наказу в складі 6 членів в порушення вимог КГРС підписали 4 члени комісії, також експертиза була проведена без його участі.

17.04.2019 року центральна комісія ПАТ «Львівгаз» по розгляду актів про порушення відповідно до вимог Кодексу газорозподільних систем було прийнято рішення про задоволення Акту про порушення №002064 від 13.03.2019 року та донараховано йому, позивачу, обсяг природного газу 8246,48 куб.м вартістю 89277,20 грн та надане повідомлення про припинення газопостачання природного газу від 08.05.2019 року. Позивач вважає вказане рішення таким, що не відповідає вимогам законодавства, у зв`язку із чим звернувся до суду.

У відзиві на позовну заяву представник АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» позовні вимоги заперечив та зазначив, що позивач в порушення умов договору здійснив несанкціоноване втручання в роботу лічильника, а тому зобов`язаний компенсувати вартість недонарахованого об`єму природного газу в розмірі 89277,20 грн за період з 14.09.2018 року по 13.03.2019 року. У зв`язку із чим відповідачем подано зустрічну позовну заяву про стягнення з позивача 89277,20 грн.

У судовому засіданні позивач ОСОБА_1 свої позовні вимоги підтримав, просив задовольнити, пояснивши, що 21.02.2019 року він особисто звернувся до ПАТ «Львівгаз» із заявою про перевірку ЗВТ. Представники ПАТ «Львівгаз» демонтували лічильник з порушенням процедури. Лічильник не був опечатаний, не поміщений в захисний пакет та опломбований. Працівника ПАТ «Львівгаз» складено Акт про порушення ним Кодексу газорозподільних систем, з вказаним Актом не погоджується, оскльки жодних порушень він не вчиняв. Зустрічні позовні вимоги заперечив, просив відмовити у їх задоволенні.

Представник позивача ОСОБА_2 у судовому засіданні позовні вимоги підтримав, просив задовольнити, надавши пояснення, аналогічні викладеним у позовній заяві, окрім того звернув увагу на те, що номери пломби в акті та протоколі відрізняються.

Представник відповідача ОСОБА_3 в судовому засіданні позовні вимоги ОСОБА_1 заперечила, просила відмовити у їх задоволенні. Зустрічні позовні вимоги підтримала, просила задовольнити, зазначивши, що внаслідок допущенного втручання в роботу лічильника, ОСОБА_1 зобов`язаний компенсувати вартість недонарахованого об`єму природного газу в розмірі 89277,20 грн за період з 14.09.2018 року по 13.03.2019 року

Заслухавши пояснення учасників справи, покази свідків, з`ясувавши дійсні обставини справи, дослідивши зібрані по справі докази суд приходить до наступного висновку.

Згідно ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, шляхом передбаченими ст. 16 ЦК України способами.

Судом встановлено, що ОСОБА_1 є споживачем послуг з розподілу природного газу, які АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» надає за адресою: АДРЕСА_1 .

Правовідносини, що склалися між сторонами регулюються Кодексом газорозподільних систем (далі Кодекс ГРМ), затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 30 вересня 2015 року № 2494.

ОСОБА_1 21.02.2019 року звернувся до заступника начальника УЕГГ ПАТ «Львівгаз» із заявою, в якій просив зняти газовий лічильник на позапланову повірку у зв`язку з його несправністю.

Відповідно до протоколу щодо направлення ЗВТ та/або пломби на експертизу №0002580 від 13.03.2019 року лічильник газу типу 4G4 Metrix зав.№133459, рік випуску 1995 з показами 61044,23 куб.м., із датою проведення повірки 2012 р. ІІ квартал, який встановлено за адресою: АДРЕСА_1 , споживача ОСОБА_1 демонтувався, замість нього встановився лічильник з підмінного фонду.

ОСОБА_1 попереджено та запрошено для проведення експертизи на 19.03.2019 року. ОСОБА_1 зі змістом протоколу ознайомився, про що свідчить наявність його підпису на протоколі.

Відповідно до Акту про порушення №002064 від 13.03.2019 року, складеного с.р.В.Капелусь посв. №3908 за участю споживача ОСОБА_1 за адресою: АДРЕСА_2 встановлено порушення Кодексу газорозподільних систем, а саме пошкодження конструкції лічильника (ПЛГ зупинився, пошкоджено лакофарбове покриття, пошкоджена захисна стрічка ПАТ «Львівгаз»). Показання лічильника (ЗВТ) на дату вкладання Акта зафіксовано 61044,23 куб.м. Порушення усунуто, встановлено підмінний ПЛГ С4Metrix № 063339-96р. пок.90275,58 куб.м. З вказаним актом ознайомився ОСОБА_1 .

Підпунктом 5 пункту 7 розділу 9 розділу X Кодексу ГРМ передбачено, що у разі виявлення під час перевірки комерційного вузла обліку природного газу (далі ВОГ) чи його складових або контрольного огляду вузла обліку ознак нижченаведених порушень представник Оператора ГРМ на місці перевірки складає у порядку, визначеному цим Кодексом, акт про порушення, зокрема про наявність ознак несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ.

Згідно із підпунктом 3 пунктом 1 глави 2 розділу XI Кодексу ГРМ до порушень споживача та несанкціонованого споживача, які кваліфікуються як несанкціонований відбір природного газу з ГРМ (крадіжка газу) та внаслідок яких щодо них здійснюється нарахування не облікованих об`ємів (обсягів) природного газу, належать несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ (комерційного ВОГ, зокрема лічильника газу).

Відповідно до п. 4 розділу 1 глави 1 Кодексу ГРМ несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу - це втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку (зокрема лічильника газу), у тому числі шляхом їх підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації), внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу.

Зі змісту наведеного визначення вбачається, що для виявлення несанкціонованого втручання необхідно довести три складові цього правопорушення, а саме: 1) дію, тобто несанкціоноване втручання в роботу або конструкцію чи складові комерційного вузла обліку; 2) спосіб втручання, тобто вчинене шляхом підробки, пошкодження чи пошкодження на них пломб, впливу дії спрямованого постійного магнітного поля або зміни конфігурації даних обчислювача/коректора об`єму газу (первинного програмування чи протоколу параметризації); 3) наслідки, тобто витрата (споживання) природного газу комерційним вузлом обліку не обліковується (обліковується частково чи з порушенням законодавства), та інші дії, що призводять до викривлення даних обліку природного газу).

При цьому, тільки наявність всіх трьох складових правопорушення дає змогу стверджувати, що споживачем було вчинено несанкціоноване втручання в роботу ЗВТ.

Аналогічна правова позиція викладена в постанові Верховного Суду від 24 жовтня 2018 року по справі № 914/2384/17.

Отже для підтвердження правомірності здійснення нарахування необлікованого об`єму природного газу необхідно довести наявність факту несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ (лічильника газу) споживача.

Відповідно до пунктів 1, 2, 4,5,6 розділу 5 глави X Кодексу ГРМ, комерційний вузол обліку (комерційний ВОГ) та його складові мають бути опломбовані пломбами з тавром відповідного органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, та пломбами заводу-виробника.

Місця пломбування та реквізити пломб заводу-виробника, а також місця пломбування пломбами органу, уповноваженого на проведення метрологічних робіт, вказуються в технічній документації (паспорті) на кожний ЗВТ або протоколі повірки, якщо така мала місце перед чи під час експлуатації ЗВТ.

Оператор ГРМ під час введення комерційного ВОГ в експлуатацію або під час його експлуатації має право встановлювати власні охоронні пломби на елементах та складових комерційного ВОГ, а також на запірній арматурі обвідних ліній, фланцевих з`єднаннях перед комерційним ВОГ та після нього, а також на інших пристроях і місцях для унеможливлення несанкціонованого втручання в роботу складових комерційного ВОГ або несанкціонованого відбору природного газу.

При встановленні власних охоронних пломб, у тому числі магнітних індикаторів, Оператор ГРМ має зазначити в акті про пломбування або в іншому документі, який оформлюється при зазначених заходах, місця встановлення кожної пломби, реквізити кожної пломби, сторону, яка їх встановила, та сторону, відповідальну за їх збереження.

Відповідний акт про пломбування чи інший документ має бути підписаний уповноваженими особами, які брали участь та були присутніми при пломбуванні.

Власник комерційного ВОГ або сторона, відповідальна за збереження комерційного ВОГ, згідно з відповідним договором про відповідальне зберігання та/або актом про пломбування чи іншим документом, який був оформлений при встановленні пломб/магнітних індикаторів, відповідає за збереження і цілісність пломб (номерних, з відбитками тавр), пломбувального матеріалу, на якому встановлено пломби (дріт, кордова нитка тощо), та гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал.

Розпломбування та перепломбування елементів та складових комерційного ВОГ чи запірних пристроїв оформлюється відповідним актом, підписаним Оператором ГРМ.

Згідно із п.п. 1,2,8,10,11 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРМ, у разі виявлення у споживача або несанкціонованого споживача порушень, визначених у главі 2 цього розділу, на місці їх виявлення представником Оператора ГРМ складається акт про порушення за формою, наведеною в додатку 20 до цього Кодексу.

Акт про порушення після пред`явлення представником Оператора ГРМ службового посвідчення складається в присутності споживача/несанкціонованого споживача та/або незаінтересованої особи (представника власника/користувача, на території чи об`єкті якого сталося порушення, або органу місцевого самоврядування) за умови посвідчення його особи та засвідчується їх особистими підписами. У разі якщо комерційний вузол обліку, на якому сталося порушення, знаходиться на території (в приміщенні) Оператора ГРМ, останній повинен завчасно попередити споживача про час і місце складання акта про порушення.

Акт про порушення складається в двох примірниках, один з яких залишається у споживача (несанкціонованого споживача), який має право внести до акта про порушення свої зауваження та заперечення.

Акт про порушення має бути розглянутим комісією з розгляду актів про порушення Оператора ГРМ, яка визначає його правомірність та приймає щодо них відповідне рішення. Засідання комісії з розгляду акта про порушення має бути проведено Оператором ГРМ не пізніше двомісячного строку з дня складання акта про порушення (крім випадку очікування результатів експертизи ЗВТ, яка проводиться суб`єктами судово-експертної діяльності, діяльність яких регулюється Законом України «Про судову експертизу»).

Споживач (несанкціонований споживач) зобов`язаний бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення, на якому буде розглядатися складений на нього акт про порушення.

За неможливості бути присутнім на засіданні особисто споживач (несанкціонований споживач) має право дати письмову згоду у довільній формі на проведення засідання без його присутності або у присутності його уповноваженої особи.

У разі неприбуття споживача (несанкціонованого споживача) та/або уповноваженої ним особи на засідання комісії остання розглядає складений акт про порушення без його (її) участі.

З повідомлення від 26.03.2019 року №1606 «Щодо порушення вимог Кодексу газорозподільних систем» вбачається, що ПАТ «Львівгаз» повідомляв ОСОБА_1 про те, що 17.04.2019 року відбудеться засідання Центральної комісії з розгляду Актів про порушення споживачами природного газу вимог Кодексу газорозподільних систем. ОСОБА_1 стверджує, що його повідомлено не було, в розпорядження суду не надано доказів того, що ОСОБА_1 отримав Повідомлення від 26.03.2019 року №1606.

За результатами розгляду акта про порушення на засіданні комісії може бути прийнято рішення про його задоволення (повністю або частково), або необхідність додаткового обстеження чи перевірки, або додаткових пояснень тощо, або скасування акта про порушення.

При задоволенні комісією акта про порушення складається акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості.

При складанні акта-розрахунку враховується таке:

1) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період до 01 числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення (тобто до закритого балансового періоду), не потребує коригування (включення до) закритих періодів, а його вартість в повному обсязі має бути компенсована споживачем (несанкціонованим споживачем) Оператору ГРМ. При цьому вартість природного газу визначається за цінами закупівлі природного газу Оператором ГРМ протягом періоду необлікованого природного газу;

2) розрахований відповідно до вимог цього розділу необлікований (донарахований) об`єм природного газу, що припадає на період після 01-го числа місяця, в якому прийнято рішення комісії щодо задоволення акта про порушення, включається в баланс поточного календарного місяця за загальними правилами і вважається об`ємом постачання природного газу споживачу його діючим постачальником. Виключенням є об`єм природного газу, нарахований несанкціонованому споживачу та споживачу, у якого відсутній постачальник, вартість якого має бути компенсована Оператору ГРМ за цінами закупівлі ним природного газу в поточному календарному місяці;

3) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу має бути віднятий об`єм природного газу, фактично сплачений споживачем протягом періоду порушення. Виключенням є несанкціонований відбір природного газу поза охопленням комерційного вузла обліку;

4) при розрахунку необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу пільги та субсидії, на які має право побутовий споживач, не враховуються.

Відповідно до пункту 1 розділу 3 глави XI Кодексу ГРМ, у разі виявлення Оператором ГРМ несанкціонованого газопроводу або несанкціонованого втручання в роботу лічильника газу розрахунок об`єму необлікованого природного газу здійснюється за граничними об`ємами споживання природного газу населенням (додаток 19цього Кодексу) з урахуванням усіх газових приладів і пристроїв споживача (фізичної особи) за період з дня останнього контрольного зняття показань лічильника (контрольного огляду вузла обліку або його перевірки) до дня виявлення порушення (але не більше ніж за 6 місяців) та з урахуванням строку на його усунення.

Якщо несанкціоноване втручання в роботу лічильника газу здійснено шляхом прихованих заходів, початок періоду, за який визначається об`єм необлікованого природного газу, визначається з дня встановлення лічильника газу та/або пломби, які виявились пошкодженими (їх встановлення повинно підтверджуватися відповідним актом про їх встановлення), але не більше 12 місяців.

Відповідно до Акту №360 експертизи ЗВТ та/або пломби від 19.03.2019 року комісією ПАТ «Львівгаз» проведено експертизу ЗВТ тип Метрікс G-4 зав.№133459 1995 року, вигот.показник 61044,23 куб.м, який знято відповідно до протоколу №0002580 від 13.03.2019 року. Експертизою встановлено: відповідність місць фактичного розташування пломб місцям, зазначеним в протоколі, цілісність та місцезнаходження пломб, а також ознаки порушень, зазначених у протоколі, цілісність заводського та повірочного тавра на ЗВТ, пошкодження захисного покриття під кришкою лічильного механізму, царапини на захисному вкладиші під кришкою лічильного механізму, сторонніх предметів всередині ЗВТ не виявлено, відповідність маркування ЗВТ нормативно-технічній документації, відсутність втручань в роботу ЗВТ наявним актам перевірок та/або відомостям про повірку та ремонт ЗВТ. За результатами експертизи була видана довідка про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки. Висновок комісії: виявлено втручання в роботу ЗВТ.

ПАТ «Львівгаз» складено Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, яким визначено обсяг донарахованого природного газу за особовим рахунком споживача НОМЕР_1 за адресою: АДРЕСА_3 у розмірі 8246,48, та визначено до сплати суму у розмірі 89277,20 грн.

З огляду на те, що всі пломби, заводське та повірочне тавро, тобто не встановлено слідів зовнішньої механічної дії, які б свідчили про втручання в роботу газового лічильника, то вчинення зазначеного в акті комісії порушення саме ОСОБА_1 не підтверджується жодними належними та достатніми доказами.

Той факт, що пошкоджено захисне покриття під кришкою лічильного механізму, царапини на захисному вкладиші під кришкою лічильного механізму сам по собі не свідчить про втручання ОСОБА_1 в роботу лічильника та викривлення даних обліку, і є лише припущенням АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», та як уже зазначалось вище не підтверджується жодними належними та достатніми доказами.

При цьому не встановлено будь-яких фактів викривлення даних обліку природного газу, тобто наслідків (дії, що призвела до викривлення даних обліку природного газу та причинно-наслідкового зв`язку між втручанням в лічильник та діями позивача).

Суд зазначає, що в силу вимог ст. ст. 77,78 ЦПК України належним доказом котрий свідчить про те, що внаслідок втручання в конструкцію лічильника відбулося спотворення результатів обліку газу міг би бути висновок експертизи предметом дослідження котрої було б відповідне питання.

Актом-розрахунком не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості від 13.03.2019 року споживачу ОСОБА_1 донараховано 8246,48 м.куб. обсягу природного газу на суму 89277,20 грн.

Разом з тим, жодних розрахунків вказаний акт не містить. Вартість облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу виражена однією сумою та не зазначено, які показники відповідач приймав до уваги при здійсненні підрахунків.

За змістом пункту 12 глави 5 розділу XI Кодексу газорозподільних систем передбачено, що вартість необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу, яка пред`являється до сплати споживачу (несанкціонованому споживачу) в результаті задоволення акта про порушення, зазначається в окремому платіжному рахунку оператора газорозподільної системи, який надається під особистий підпис споживача (несанкціонованого споживача) або надсилається йому рекомендованим поштовим відправленням разом із супровідним листом, що оформлюється у довільній формі.

У разі незгоди споживача (несанкціонованого споживача) з об`ємом та/або вартістю необлікованого (донарахованого) природного газу, він може оскаржити їх у судовому порядку, тоді до винесення остаточного рішення у судовій справі заборгованість за необлікований (донарахований) об`єм природного газу не вважається простроченою.

Позивачем оскаржено дії відповідача щодо нарахування об`єму, обсягу природнього газу та його вартості, здійснені на підставі рішення Комісії ПАТ «Львівгаз» щодо задоволення акта про порушення №002064 від 13.03.2019 року, що порушують права позивача та породжують обов`язки зі сплати незаконного перерахунку, а тому на переконання суду ОСОБА_1 обрано належний та ефективний спосіб захисту.

Такої правової позиції дійшов Верховний Суд у постанові від 17.04.2019 у справі №311/2314/16.

Суд приймає до уваги покази свідків ОСОБА_4 та ОСОБА_5 , однак зазначає, що надані ними покази лише засвідчують факт звернення ОСОБА_1 із заявою про поломку лічильника, зняття вказаного лічильника, направлення його на експертизу, а також складання Акту про порушення. З показів свідків неможливо прийти до висновку, що саме ОСОБА_1 здійснено втручання в роботу лічильника.

Щодо розбіжностей в написанні номерів пломб у протоколі щодо направлення ЗВТ та /або пломби на експертизу та у Акті експертизи ЗВТ та/або пломби, а також не підписання Акту експертизи усіма членами комісії ПАТ «Львівгаз», суд вважає це допущеними технічними помилками працівниками ПАТ «Львівгаз», що не впливає на вирішення справи по суті.

Враховуючи вищевикладене, суд приходить до висновку про безпідставність та необґрунтованість здійсненого ПАТ «Львівгаз» донарахування необлікованого об`єму та обсягу природного газу ОСОБА_6 , а тому позовні вимоги ОСОБА_1 слід задовольнити, а у задоволенні позовних вимог АТ «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» слід відмовити.

Керуючись ст. 4, 5, 12, 141, 258, 259, 263-265, 268, 272, 273 ЦПК України,

у х в а л и в :

позовні вимоги ОСОБА_1 до акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» про скасування рішення комісії щодо задоволення акта про порушення №002064 від 13.03.2019 року задовольнити.

Скасувати рішення центральної комісії ПАТ «Львівгаз» щодо задоволення акта про порушення №002064 від 13.03.2019 року.

Визнати недійсним Акт-розрахунок не облікованого (донарахованого) об`єму та обсягу природного газу і його вартості, складений ПАТ «Львівгаз» по особовому рахунку споживача НОМЕР_1 .

У задоволенні зустрічних позовних вимог акціонерного товариства «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз» до ОСОБА_1 про стягнення вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу відмовити.

Апеляційна скарга на рішення суду може бути подана протягом тридцяти днів з дня його проголошення до Львівського апеляційного суду.

Повний текст рішення складено 21.03.2023 року.

Позивач: ОСОБА_1 , проживаючий за адресою: АДРЕСА_4 .

Відповідач: Акціонерне товариство «Оператор газорозподільної системи «Львівгаз», ЄДРПОУ: 03349039, місцезнаходження: 79039, м.Львів, вул.Золота, 42.

Суддя О. І. Баєва