Решение № 106984738, 27.10.2022, Чернігівський окружний адміністративний суд

ЧЕРНІГІВСЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Р І Ш Е Н Н Я

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

27 жовтня 2022 року Чернігів Справа № 620/5539/22

Чернігівський окружний адміністративний суд у складі головуючої судді Соломко І.І., розглянувши в порядку спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін в приміщенні суду справу за адміністративним позовом ОСОБА_1 до НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України про визнання протиправним та скасування наказу про притягнення до матеріальної відповідальності,

У С Т А Н О В И В:

ОСОБА_1 (далі також ОСОБА_1 , позивач) звернувся до суду з адміністративним позовом до 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України (далі також НОМЕР_1 прикордонний загін, відповідач), в якому просить визнати протиправними дії відповідача щодо притягнення ОСОБА_1 до підвищеної матеріальної відповідальності на суму 35079,30 грн; визнати протиправними та скасувати п.п. №№2,5,6,11,14,17 наказу начальника НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого від 14.07.2022 №805-АГ «Про результати службового розслідування».

В обґрунтування позову зазначив, що висновки відповідача, викладені у спірному наказі щодо неналежного позивачем контролю за організацією транспортування, видачі, збереження, експлуатації зброї, боєприпасів, спеціальних засобів, що призвело до втрати вказаного майна, є необґрунтованими та не підтверджені належними доказами. Вважає, що розслідуванням не встановлено прямої дійсної шкоди заподіяної позивачем, а тому стягнення збитків, завданих державі, та позбавлення премії є безпідставним. Крім того, звертає увагу суду, що з 24.02.2022 року в Україні введено режим воєнного стану, а тому, відповідно до Закону України від 15.03.2022 № 2124-ІХ «Про внесення змін до Кримінального кодексу України та інших законодавчих актів України щодо визначення обставин, що виключають кримінальну протиправність діяння та забезпечують бойовий імунітет в умовах воєнного стану», позивач звільняється від підвищеної матеріальної відповідальності за втрату зброї, боєприпасів та спеціальних засобів. Наведені обставини свідчать про протиправність дій та рішення відповідача.

Ухвалою суду від 30.08.2022 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без повідомлення (виклику) сторін.

Відповідач подав відзив та зазначає, що оскільки службовим розслідуванням, на його думку, доведено факт втрати позивачем зброї, боєприпасів та спеціальних засобів, тому притягнення позивача до підвищеної матеріальної відповідальності, стягнення з нього збитків, завданих державі та позбавлення премії, відбулось за обґрунтованих та правомірних підстав. За таких обставин просить відмовити у задоволенні позову повністю.

Розглянувши подані сторонами документи і матеріали, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позов, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, суд встановив таке.

ОСОБА_1 перебуває в розпорядженні НОМЕР_1 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України на посаді начальника відділу прикордонної служби «Дніпровське», що підтверджується матеріалами справи.

За фактом втрати та викрадення зброї, боєприпасів та спеціальних засобів (далі-військове майно), наказом відповідача від 26.04.2022 № 384-АГ відносно позивача призначено службове розслідування

За результатами службового розслідування 24.06.2022 складено висновок, затверджений начальником 105 прикордонному загоні імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України, в якому зазначено, що «…підполковником ОСОБА_2 втрачено: 9 мм пістолети ПМ №№ НОМЕР_2 , НОМЕР_3 , НОМЕР_4 , Бінокль Б 12x40 № ХС 15952, Бінокль Б8х30 № ЛО72737, Бінокль Б7х35 № КС 133749, Багнет до АКС, СВД - 30 шт., Виріб БРМ-92 - 20 шт., Виріб ПРС-92 - 5 шт., Газовий балончик «Терен-4М» - 11 шт., Набої 9мм «Форт-Т» Р.А. - 3 шт., 26 мм СПО - 2 шт., 26 мм СПЧ - 1 шт., 26 мм СПЗ - 3 шт., Бінокль польовий «Арсенал» 12x50 - 1 шт., Бінокль польовий «Арсенал» 10x50 -2 шт. Даний факт став можливим внаслідок збройної агресії з боку російської федерації проти України, збереження життя і здоров`я військовослужбовців та можливих протиправних дій зі сторони військовослужбовців країни агресора; послаблення контролю за організацією транспортування, видачі, збереження та експлуатації військового майна, що призвело до порушення Інструкції про особливості зберігання стрілецької зброї, боєприпасів та ручних гранат в органах та підрозділах Державної прикордонної служби України в умовах особливого періоду, надзвичайного та воєнного стану, а також у підрозділах, які залучені до сил і засобів для здійснення заходів із забезпеченням національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії та виконують завдання на адміністративній межі з тимчасово окупованою територією Автономної Республіки Крим, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 26.07.2018 № 636; Інструкції про організацію обліку, зберігання, видачі стрілецької зброї, боєприпасів та засобів активної оборони в органах Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 10.12.2004 № 925/ДСК; статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України. В діях підполковника ОСОБА_3 вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 413 «Втрата військового майна» Кримінального кодексу України».

14.07.2022 відповідачем видано наказ № 805 -АГ «Про результати службового розслідування», в якому наказано:

- «…У зв`язку із неналежним виконанням підполковником Ю.3арицьким пункту 3 розділу 1 Інструкції про особливості зберігання стрілецької зброї, боєприпасів та ручних гранат в органах та підрозділах Державної прикордонної служби України в умовах особливого періоду, надзвичайного та воєнного стану, а також у підрозділах, які залучені до сил і засобів для здійснення заходів із забезпеченням національної безпеки і оборони, відсічі і стримування збройної агресії та виконують завдання на адміністративній межі з тимчасово окупованою територією Автономної Республіки Крим, затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 26.07.2018 № 636 в частині «Командири (начальники) зобов`язані: ... забезпечувати надійне зберігання стрілецької зброї, боєприпасів та ручних гранат; забезпечувати належний -порядок охорони, обліку, зберігання і використання озброєння і боєприпасів для у унеможливлення їх втрат або крадіжок», пункту 3 розділу 1 Інструкції про організацію обліку, зберігання, видачі стрілецької зброї, боєприпасів та засобів активної оборони в органах Державної прикордонної служби України, затвердженої наказом Адміністрації Державної прикордонної служби України від 10.12.2004 № 925/ДСК в частині: «Начальники завжди повинні мати точні дані про наявність і стан стрілецької зброї та боєприпасів. Вони зобов`язані забезпечити належний порядок їх охорони, обліку, зберігання і використання, який унеможливив би втрати та крадіжки...», статті 11 Статуту внутрішньої служби Збройних сил України в частині: «Необхідність виконання завдань оборони України, захисту її суверенітету, територіальної цілісності та недоторканності, а також завдань, визначених міжнародними зобов`язаннями України покладає на військовослужбовців такі обов`язки: ... знати й утримувати в готовності до застосування закріплене озброєння, бойову та іншу техніку, берегти державне майно», в діях підполковника ОСОБА_3 вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого частиною 3 статті 413 «Втрата військового майна» Кримінального кодексу України» ( п. 2);

- «… з метою відшкодування шкоди, завданої державі, підполковника ОСОБА_3 притягнути до підвищеної матеріальної відповідальності відповідно до Закону України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців, прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі», Переліку військового майна, пошкодження якого відшкодовується винними особами у кратному співвідношенні до його вартості, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 15.07.2020 № 604 та на підставі довідки - розрахунку визначення збитку заподіяного державі» ( п.5);

- «…стягнути з підполковника ОСОБА_3 збиток, завданий державі, з урахуванням кратності у сумі 35079, 30 грн та внести майно до книг обліку втрат та нестач а саме: пістолет 9 мм ПМ - 3 од. 729,00 грн; багнет-ніж до АКС, СВД - 30 шт. 2070,00 грн; з урахуванням кратності 10 сума збитку становить 30789, 00 грн. 26 мм СПО - 2 шт. 49,48 грн.; 26 мм СПЧ - 1 шт. 17,18 грн.; 26 мм СПЗ - 3 шт. 51,54 грн.; урахуванням кратності 5 сума збитку становить 709,20 грн; біноклю Б12х40- 1 шт. 293,00 грн.; біноклю Б8х30, - 1 шт. 205,00 грн.; біноклю Б7х35 - 1 шт. 355,00 грн.; біноклю польового «Арсенал» 12x50 NBN 18-1250N з чохлом - 1 шт. -481,00 грн.; біноклів польових «Арсенал» 10x50 11-1050Б з чохлом - 2 шт. 774,00 грн; виробів БРМ-92 - 20 шт. 950,00 грн.; виробів ПРС-92 - 5 шт. 72,50 грн.; газових балонів «Терен-4М - 1 1 шт. 435,60 грн.; набоїв 9 мм «Форт-Т» Р.А. - 3 шт. 15,00 грн з урахуванням того, що кратність не нараховується сума збитку становить 3581, 10 грн. Загальна сума збитку, з урахуванням кратності, становить 35079, 30 грн» (п.6);

-«… на підставі пункту 6 глави 14 розділу III Інструкції про порядок виплати грошового забезпечення військовослужбовцям Державної прикордонної служби України», затвердженої наказом Міністерства внутрішніх справ України від 25.06.2018 № 558, зареєстрована в Міністерстві юстиції України 23.07.2018 за №854/32306, за упущення, які призвели до матеріальних збитків, підполковника ОСОБА_3 , який перебуває в розпорядженні начальника ІНФОРМАЦІЯ_1 відповідно до наказу Голови Державної прикордонної служби України 31 березня 2022 року № 302-ОС (П-004386), позбавити премії повністю нарахованої суми у серпні 2022 року» (п.11);

- «… на підставі пункту 9 наказу Адміністрації Державної прикордонної служби України від 31 березня 2022 року № 164-АГ «Про реалізацію вимог постанови Кабінету Міністрів України від 28.02.2022 № 168» та в зв`язку з тим, що в діях підполковника ОСОБА_3 вбачаються ознаки кримінального правопорушення, передбаченого статтею 413 Кримінального кодексу України, позбавити останнього грошової винагороди за березень 2022 року в сумі 100000,00 грн» ( п.14);

-«…головному бухгалтеру - начальнику фінансово економічного відділу (бухгалтерської служби) здійснити утримання грошової винагороди за березень 2022 року з підполковника ОСОБА_3 )».

Вважаючи свої права порушеними, позивач звернувся за їх захистом до суду.

Надаючи правову оцінку обставинам справи, суд зазначає наступне.

Відповідно до частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Загальні підстави і порядок притягнення до матеріальні відповідальності військовослужбовців і призваних на збори військовозобов`язаних, винних у заподіяні шкоди державі під час виконання ними службових обов`язків, передбачених актами законодавства, військовими статутами, порадниками, інструкціями ти іншими нормативно правовими актами визначені Законом України «Про матеріальну відповідальність військовослужбовців та прирівняних до них осіб за шкоду, завдану державі» від 03.10.2019 №160-ІХ (далі - Закон України№ 160-ІХ).

Згідно з пунктом 5 частини першої статті 1 Закону №160-ІХ пряма дійсна шкода (далі - шкода) - збитки, завдані військовій частині, установі, організації, закладу шляхом знищення, пошкодження, створення нестачі, розкрадання або незаконного використання військового та іншого майна, погіршення або зниження його цінності, а також витрати на відновлення чи придбання військового та іншого державного майна замість пошкодженого або втраченого, надлишкові виплати під час виконання обов`язків військової служби або службових обов`язків. До шкоди не включаються доходи, які могли бути одержані за звичайних обставин, якщо таких збитків не було б завдано.

Підставою для притягнення до матеріальної відповідальності є шкода, завдана неправомірним рішенням, невиконанням чи неналежним виконанням особою обов`язків військової служби або службових обов`язків, крім обставин, визначенихстаттею 9цього Закону, які виключають матеріальну відповідальність. Умовами притягнення до матеріальної відповідальності є:1) наявність шкоди;2) протиправна поведінка особи у зв`язку з невиконанням чи неналежним виконанням нею обов`язків військової служби або службових обов`язків; 3) причинний зв`язок між протиправною поведінкою особи і завданою шкодою; 4) вина особи в завданні шкоди ( частина третя Закону №160-ІХ).

Відповідно до частини третьої статті 6 Законом України №160-ІХ особа за шкоду, завдану розкраданням або втратою озброєння, зброї та боєприпасів до неї, несе підвищену матеріальну відповідальність у кратному співвідношенні до вартості такого майна, але не більше десятикратного розміру. Перелік озброєння, зброї та боєприпасів до неї, нестача або розкрадання яких відшкодовується винними особами у кратному співвідношенні.

Аналізуючи положення Закону № 160-IX, суд доходить висновку, що обсяг матеріальної відповідальності ставиться у залежність як від форми вини, так і від певних фактичних обставин, за якими власне визначається винуватість особи у заподіянні державі збитків, відповідно і міра вказаного виду юридичної відповідальності. З урахуванням того, що законодавством чітко визначено необхідність встановлення вини в діях саме того військовослужбовця, який притягується до матеріальної відповідальності, та оскільки йдеться про застосування юридичної відповідальності до позивача, а тому суд вважає, що відповідачем має бути доведений склад правопорушення, вчиненого позивачем та наявність взаємозв`язку між діями останнього та заподіяною шкодою.

Відповідно до частини першої статті 7 КАС України суд вирішує справи відповідно доКонституціїта законів України, а також міжнародних договорів, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Частиною першою, другою та третьою статті 62 Конституції України передбачено, що особа вважається невинуватою у вчиненні злочину і не може бути піддана кримінальному покаранню, доки її вину не буде доведено в законному порядку і встановлено обвинувальним вироком суду. Ніхто не зобов`язаний доводити свою невинуватість у вчиненні злочину. Обвинувачення не може ґрунтуватися на доказах, одержаних незаконним шляхом, а також на припущеннях. Усі сумніви щодо доведеності вини особи тлумачаться на її користь.

Отже, вина військовослужбовця має бути доведена відповідачем належними доказами.

Суд зазначає, щопоняття доказів визначено встатті 72 Кодексу адміністративного судочинства України.

Так, доказами в адміністративному судочинстві є будь-які дані, на підставі яких суд встановлює наявність або відсутність обставин (фактів), що обґрунтовують вимоги і заперечення учасників справи, та інші обставини, що мають значення для правильного вирішення справи.

Ці дані встановлюються такими засобами: письмовими, речовими і електронними доказами; висновками експертів; показаннями свідків.

Відповідно до частини другоїстатті 73 КАС України, предметом доказування є обставини, які підтверджують заявлені вимоги чи заперечення або мають інше значення для розгляду справи і підлягають встановленню при ухваленні судового рішення.

За змістом частини другоїстатті 74 КАС України, обставини справи, які зазакономмають бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватися іншими засобами доказування.

Відповідно до статті 75 КАС України достовірними є докази, на підставі яких можна встановити дійсні обставини справи.

За змістом частини першої та частини другої статті 76КАС України, достатніми є докази, які у своїй сукупності дають змогу дійти висновку про наявність або відсутність обставин справи, які входять до предмета доказування. Питання про достатність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Проте, докази на підтвердження закріплення за позивачем військового майна та його посадових обов`язків, відсутні, про що свідчить інформація, викладена в листі відповідача від 05.08.2022 № 712( а.с.9).Отже, висновок відповідача щодо неналежного позивачем контролю за організацією транспортування, видачі, збереження та експлуатації зброї, боєприпасів та спеціальних засобів, тобто своїх обов`язки є недоведеним.

Докази щодо наявності вироку суду про встановлення факту правопорушення позивачем, передбаченого частиною третьою статті 413 Кримінального кодексу України (Втрата військового майна), як на час притягнення позивача до матеріальної відповідальності так і на час розгляду справи, також відсутні, що є порушенням статті 62 Конституції України. Отже, висновки відповідача щодо втрати позивачем військового майна також є недоведеними.

Крім того суд звертає увагу, що з 24 лютого 2022 року відповідно до Закону України "Про правовий режим воєнного стану" в Україні введено режим воєнного стану.

Законом України "Про внесення змін до Кримінального кодексу України та інших законодавчих актів України щодо визначення обставин, що виключають кримінальну протиправність діяння та забезпечують бойовий імунітет в умовах воєнного стану " від 15 березня 2022 року № 2124-IX встановлено правовий захист військового командування, військовослужбовців, добровольців Сил територіальної оборони Збройних Сил України, працівників правоохоронних органів, які відповідно до своїх повноважень беруть участь в обороні України, осіб, визначених Законом України "Про забезпечення участі цивільних осіб у захисті України" шляхом закріплення поняття "бойового імунітету" за закріплення в загальній частині Кримінального кодексу інституту звільнення від кримінальної відповідальності за втрати бойової техніки чи іншого військового майна.

Бойовий імунітет - звільнення військового командування, військовослужбовців, добровольців Сил територіальної оборони Збройних Сил України, працівників правоохоронних органів, які відповідно до своїх повноважень беруть участь в обороні України, осіб, визначених Законом України Про забезпечення участі цивільних осіб у захисті України, від відповідальності, у тому числі кримінальної, за втрати особового складу, бойової техніки чи іншого військового майна, наслідки застосування збройної та іншої сили під час відсічі збройної агресії проти України або ліквідації (нейтралізації) збройного конфлікту, виконання інших завдань з оборони України із застосуванням будь-яких видів зброї (озброєння), настання яких з урахуванням розумної обачності неможливо було передбачити при плануванні та виконанні таких дій (завдань) або які охоплюються виправданим ризиком, крім випадків порушення законів та звичаїв війни або застосування збройної сили, визначених міжнародними договорами, згода на обов`язковість яких надана Верховною Радою України.

Вказаний закон надає бойовий імунітет, звільнення від підвищеної матеріальної відповідальності за втрату зброї, боєприпасів та спеціальних засобів.

Водночас при прийнятті спірного наказу, відповідачем наведені норми не враховано.

Отже, відповідачем не доведено належними та достовірними доказами факту неналежного позивачем контролю за організацією транспортування, видачі, збереження та експлуатації зброї, боєприпасів та спеціальних засобів, втрати військового майна і вчиненого правопорушення, що є достатньою підставою для визнання протиправним та скасування пунктів №2,5,6,11,14,17 наказу 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України від 14.07.2022 №805-АГ «Про результати службового розслідування».

Поряд з цим, результатом оскаржуваний дій стало прийняття відповідачем рішення у формі спірного наказу. При оскарженні такого рішення, суд перевіряє правомірність дій щодо його прийняття, і у випадку, встановлення протиправності в таких діях, скасовує відповідне рішення. Вказане свідчить про те, що скасування рішення охоплює в собі і визнання протиправності дій при його прийнятті, а тому питання протиправності дій, у даному випадку, окремого окреслення судовим рішенням не потребує.

За приписами частин першої, другої статті 77 Кодексу адміністративного судочинства України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтуються її вимоги та заперечення, крім випадків, встановлених статтею 78 цього Кодексу. В адміністративних справах про протиправність рішень, дій чи бездіяльності суб`єкта владних повноважень обов`язок щодо доказування правомірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача.

Відповідачем не доведено правомірність спірного наказу в частині, у той же час, позивачем доведено ті обставини, на яких ґрунтуються його вимоги.

На підставі викладеного, суд приходить до висновку про задоволенні позовних вимог частково.

Підстави для відшкодування судового збору відсутні, оскільки позивач звільнений від його сплати.

Керуючись ст. ст.139, 227, 241-243, 246, 250 Кодексу адміністративного судочинства України, суд

В И Р І Ш И В:

Позов задовольнити частково.

Визнати протиправними скасувати пункти №2,5,6,11,14,17 наказу 105 прикордонного загону імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України від 14.07.2022 №805-АГ «Про результати службового розслідування».

В решті позовних вимог слід відмовити.

Рішення суду набирає законної сили в порядку статті 255 Кодексу адміністративного судочинства України та може бути оскаржене до Шостого апеляційного адміністративного суду протягом тридцяти днів з дня складення повного тексту рішення суду.

Позивач: ОСОБА_1 АДРЕСА_1 рнокпп НОМЕР_5 , ІНФОРМАЦІЯ_2 .

Відповідач: 105 прикордонний загін імені князя Володимира Великого Державної прикордонної служби України вул.Квітнева, буд.3-В,м.Чернігів,14026, код ЄДРПОУ 14321765.

Повний текст рішення виготовлено 27 жовтня 2022 року.

Суддя І.І. Соломко