Решение № 106549207, 27.09.2022, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.09.2022м. ДніпроСправа № 904/93/21

Господарський суд Дніпропетровської області у складі судді Манько Г.В. за участю секретаря судового засідання Фіцай Я.П.

за позовом Товариство з обмеженою відповідальністю "СЕТИНЖИС"

до Акціонерне товариство "Українська залізниця"в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця"

про внесення змін до договору

За зустрічним позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця

до Товариства з обмеженою відповідальністю "СЕНТИЖИС"

про стягнення пені у розмірі 759 850, 00 грн.

Представники:

від первісного позивача не з`явився

від первісного відповідача Деянков С.А.

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Сетинжис" звернулося до господарського суду із позовом та надало заяву про зміну предмету позову, згідно якої просить внести зміни до умов Договору № ПР/Е-20552/НЮ від 02 жовтня 2020 року, укладеного між Товариством з обмеженою відповідальністю Сетинжис та Акціонерним товариством Українська залізниця в особі начальника структурного підрозділу Запорізька дистанція електропостачання регіональної філії Придніпровська залізниця АТ Укрзалізниця і головного інженера того ж структурного підрозділу, а саме: змінити строк виконання зобов`язання, визначений п. 4.5. Договору № ПР/Е-20552/НЮ від 02 жовтня 2020 року та Додатку № 2 до Договору № ПР/Е-20552/НЮ від 02 жовтня 2020 року, з 18.12.2020 року на 31.12.2022 року. Змінити строк дії Договору № ПР/Е-20552/НЮ від 02 жовтня 2020 року, визначений п. 21.1 Договору № ПР/Е-20552/НЮ від 02 жовтня 2020 року, з 31.12.2020 року на 31.12.2022року;

Акціонерне товариство "Українська залізниця" в особіРегіональної філії "Придніпровська залізниця" АТ "Українська залізниця" звернулось до суду з зустрічною позовною заявою та просить стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Сетинжис" на свою користь пеню у сумі 759 850,00 грн., за прострочення виконання зобов`язання згідно договору від 02.10.2020 № ПР/Е-20552/НЮ.

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 07.04.21р. позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Сетинжис" до Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" про внесення змін до договору задоволено. В задоволенні вимог за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Українська залізниця" в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Сетинжис" про стягнення пені у сумі 759 850,00 грн. - відмовлено.

Постановою Центрального апеляційного господарського суду від 06.07.21р. рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 07.04.2021 р. у справі № 904/93/21 залишити без змін.

Постановою Верховного Суду від 02.11.21р. рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 07.04.2021 та постанову Центрального апеляційного господарського суду від 06.07.2021 у справі №904/93/21 скасувати, а справу передати на новий розгляд до Господарського суду Дніпропетровської області.

Первісний позивач у судове засідання не з`явився, з заявами та клопотаннями до суду не звертався.

Зустрічний позивач наполягав на задоволенні зустрічного позову в повному обсязі. Заперечував проти задоволення первісного позову. У судовому засіданні підтримав доводи, викладені у зустрічному позові та відзиві на первісний позов.

У судовому засіданні на підставі ст. 240 Господарського процесуального кодексу України оголошено вступну та резолютивну частину рішення.

Розглянувши наявні матеріали справи, дослідивши надані докази, заслухавши пояснення представника зустрічного позивача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Акціонерним товариством "Українська залізниця" в особі начальника структурного підрозділу "Запорізька дистанція електропостачання" регіональної філії "Придніпровська залізниця" АТ "Укрзалізниця" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сетинжис" підписано Договір № ПР/Е-20552/НЮ від 02.10.2020р. (надалі - "Договір").

В порядку та на умовах визначених цим договором. Замовник доручає, а Підрядник

зобов`язується на свій ризик, власними трудовими та матеріально-технічними ресурсами, в обсягах передбачених проектно-кошторисною документацією виконати роботи по технічному переоснащенню ВРУ-150 кВ тягової підстанції Партизани, яка розташована за адресою: Херсонська область, Геничеський район, с.Рикове, вул.. Заводська, буд. 36а та здати Замовнику в установлений даним договором строк закінчені роботи. Замовник зобов`язується прийняти від Підрядника закінчені роботи та оплатити їх (п. 1.1 Договору).

Об`єкт будівництва: «Технічне переоснащення ВРУ-150кВ тягової підстанції Партизани» (п. 1.2 Договору).

Адреса розташування об`єкта: Херсонська область. Генічеський район, с.Рикове, вул. Заводська. буд.36 а (п.1.3 Договору).

Вартість робіт та використаних матеріалів за цим договором, визначається договірною ціною, що є невід`ємною частиною цього договору (Додаток №1) та складається на підставі кошторисного розрахунку Підрядника, який погоджується замовником, та складає: 58 450 000,00 грн., в тому числі 20 % ПДВ- 9 741 666,67 грн. (п.2.1. договору).

Договірна ціна цього договору є твердою і може змінюватись після підписання сторонами даного Договору у випадках, визначених п. 5 ст. 41 Закону України від 25.12.2015 року № 922-VIII «Про публічні закупівлі» (у редакції Закону України від 19 вересня 2019 року № 114-ІХ) шляхом укладання сторонами додаткової угоди до даного договору (п.2.2 Договору).

Виконання робіт проводиться протягом строку дії Договору тільки на підставі наданої письмово рознарядки Замовника, яка вважається дозволом на виконання робіт та є підтвердженням готовності Замовника до приймання робіт. Зі сторони Замовника рознарядка підписується з урахуванням вимог -статуту Замовника шо найменше двома такими уповноваженими особами: директор (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії «Придніпровська залізниця»; перший заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії «Придніпровська залізниця»; заступник директора (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії «Придніпровська залізниця» згідно з розподілом обов`язків; головний інженер (особа, що виконує його обов`язки) регіональної філії «Придніпровська залізниця» (п. 4.1 Договору).

Замовник не несе відповідальності та обов`язку оплати за виконані роботи за рознарядкою, що підписана особами, ніж тими, що визначені у п. 4.1 (п. 4.2 Договору).

Приймання робіт, пов`язаних з виконанням цього Договору, здійснюється відповідно до рознарядок відповідальними особами, визначеними наказом керівників дирекцій залізничних перевезень, служб, структурних підрозділів або уповноваженими на це довіреностями посадовими особами структурних підрозділів регіональної філії, що отримують виконані роботи (п. 4.3 Договору).

«Акт приймання, виконаних будівельних робіт» (за формою № КБ-2в), «Довідка про вартість виконаних будівельних робіт та витрат» (за формою № КБ-3) та інші первинні документи, що стосуються виконання цього Договору та приймання робіт, підписуються особами, що визначені у п. 4.3 (п. 4.4 Договору).

Підрядник зобов`язується розпочати виконання робіт, враховуючи роботи, пов`язані з комплектацією матеріально-технічними ресурсами, протягом 10 робочих днів з дня направлення Замовником рознарядки, яка надається за умови затвердженого у встановленому порядку річного фінансового плану на 2020 рік. Строки виконання робіт по об`єкту будівництва встановлюються Календарним графіком будівництва об`єкту в якому визначаються дати початку та закінчення робіт. Підрядник зобов`язується завершити виконання робіт не пізніше - 18.12.2020 з правом дострокового виконання (п. 4.5 Договору).

Сторони несуть взаємну відповідальність за невиконання чи неналежне виконання зобов`язань по даному договору у відповідності з чинним законодавством України та умовами цього договору (п. 12.1 Договору).

За порушення строків виконання робіт, а також інших строків виконання умов договору Підрядник сплачує Замовнику пеню у розмірі 0.1% вартості простроченого зобов`язання за кожен день прострочення, а за прострочення понад 30 календарних днів Пітрядник додатково сплачує штраф у розмірі 7 % від вказаної вартості та Замовник мас право достроково в односторонньому порядку розірвати договір, попередивши Підрядника у письмовій формі за 10 днів до дати розірвання (п. 12.3 Договору).

Всі зміни та доповнення до цього договору викладаються письмово шляхом укладання Сторонами додаткової угоди, яка є невід`ємною частиною договору (п. 17.2 Договору).

Цей договір набуває законної сили з моменту його підписання обома сторонами і діє до 31.12.2020 року, а саме в частині розрахунків та гарантійних зобов`язань - до повного виконання сторонами прийнятих на себе зобов`язань (п. 21.1 Договору).

Закінчення строку дії договору не звільняє сторони від відповідальності за його порушення, яке мало місце під час дії цього Договору (п. 21.2 Договору).

Згідно Додатку №1 до Договору від 02.10.2020р. № ПР/Е-20552/НЮ між акціонерним товариством «Українська залізниця» регіональна філія «Придніпровська залізниця» та товариством з обмеженою відповідальністю «Сетинжис» визначено договірну ціну на будівництво об`єкту: «Технічне переоснащення ВРУ-150 кВ тягової підстанції Партизани, яка розташована за адресою: Херсонська область, Генічеський район, с. Рикове, вул. Заводська, буд. 36а» - 5 8450 тис. грн.

На адресу первісного позивача направлено рознарядку від 07.10.2020р. акціонерного товариства «Українська залізниця» регіональна філія «Придніпровська залізниця» №НЗІ-3-3/401 та за текстом зазначено, що між регіональною філією "Придніпровська залізниця" АТ "Укрзалізниця" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Сетинжис" укладено Договір № ПР/Е-20552/НЮ від 02.10.2020р. на виконання електромонтажних робіт по об`єкту будівництва «Технічне переоснащення ВРУ-150 кВ тягової підстанції Партизани, яка розташована за адресою: Херсонська область, Генічеський район, с. Рикове, вул. Заводська, буд. 36а». Керуючись вимогами п. 4.1 Договору надається письмова рознарядка замовника, яка вважається дозволом на виконання робіт та є підтвердженням готовності Замовника до передачі уповноваженим представникам проектної документації та будівельного майданчика для початку виконання робіт з послідуючим прийманням виконаних робіт. Викликається уповноважений представник для прийняття проектної документації, креслень та інших необхідних документів для виконання робіт.

Згідно календарного графіку будівельного об`єкту «Технічне переоснащення ВРУ-150 кВ тягової підстанції Партизани» (Додаток №2 до Договору № ПР/Е-20552/НЮ від 02.10.2020р.) виконання робіт: початок виконання робіт протягом 10 робочих днів з дня направлення Замовником рознарядки. Термін завершення робіт не пізніше 18.12.2020р. з правом дострокового виконання. Здача закінчених робіт оформляється актом приймання виконаних робіт (за формою №КБ-2в) та довідки про вартість виконання будівельних робіт/та витрати (за формою №КБ-3).

До матеріалів справи долучено акт приймання-передачі проектної документації від 16.10.2020р. за договором № ПР/Е-20552/НЮ від 02.10.2020р. «Технічне переоснащення ВРУ-150 кВ тягової підстанції Партизани Херсонська область, с. Рикове, вул. Заводська, буд. 36а». За вказаним актом підрядник отримав проектну документацію, претензій не має.

Зустрічний позивач звернувся до первісного позивача з претензією від 16.01.21р. №НЮС-07/5 в якій зазначено, що у відповідності до п.4.1 Договору була надана письмова рознарядка від 07.10.2020 № НЗЇ-3-3/401, яка є дозволом на виконання робіт та є підтвердженням готовності Замовника до передачі уповноваженим представникам проектної документації та будівельного майданчика для початку виконання робіт, враховуючи роботи, пов`язані з комплектацією матеріально-технічними ресурсами по технічному переоснащенню ВРУ-150 кВ тягової підстанції Партизани Дану рознарядку 13.10.2020 отримав особисто Директор ТОВ «СЕТИНЖИС». Згідно П.4.5 Договору, Підрядник зобов`язується завершити виконання робіт не пізніше - 18.12.2020 з правом дострокового виконання. 18.12.2020 сплив термін виконання робіт по технічному переоснащенню ВРУ-150 кВ тягової підстанції Партизани згідно з рознарядкою від 07.10.2020 №НІ-3-3/40І та умов Договору. Зазначається про необхідність сплати пені за порушення термінів виконання робіт, що визначені Договором - 759 850 грн.

Відповідно до вимог ст.ст. 525, 526 Цивільного кодексу України одностороння відмова від зобов`язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом. Зобов`язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться. Виконання зобов`язань, реалізація, зміна та припинення певних прав у договірному зобов`язанні можуть бути зумовлені вчиненням або утриманням від вчинення однією із сторін у зобов`язанні певних дій чи настанням інших обставин, передбачених договором, у тому числі обставин, які повністю залежать від волі однієї із сторін.

Відповідно до вимог ст. 629 Цивільного кодексу України договір є обов`язковим для виконання сторонами.

Відповідно до вимог ст. 530 Цивільного кодексу України якщо у зобов`язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов`язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події. Якщо строк (термін) виконання боржником обов`язку не встановлений або визначений моментом пред`явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов`язок у семиденний строк від дня пред`явлення вимоги, якщо обов`язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором. Сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором. Сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду. У разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду. Якщо судовим рішенням договір змінено або розірвано, договір вважається зміненим або розірваним з дня набрання чинності даним рішенням, якщо іншого строку набрання чинності не встановлено за рішенням суду.

Згідно ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом. Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору. У разі односторонньої відмови від договору у повному обсязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, договір є відповідно розірваним або зміненим.

Відповідно до ст. 14 1 Закону України "Про торгово-промислові палати в Україні" торгово-промислова палата України та уповноважені нею регіональні торгово-промислові палати засвідчують форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) та видають сертифікат про такі обставини протягом семи днів з дня звернення суб`єкта господарської діяльності за собівартістю. Сертифікат про форс-мажорні обставини (обставини непереборної сили) для суб`єктів малого підприємництва видається безкоштовно.

Умовами п. 14.2 Договору передбачено підтвердження наявності форс-мажорних обставин (обставини непереборної сили) довідкою відповідного Уповноваженого органу.

Зустрічним відповідачем не підтверджено сертифікатом торгово-промислової палати України та уповноважених нею регіональних торгово - промислових палат факт наявності форс - мажорних обставин щодо неможливості виконання умов договору у строки, визначені у Договорі.

Господарський суд вважає, що первісний позивач не підтвердив належними доказами (ст. 76 ГПК України) власні позовні вимоги.

На час прийняття рішення у справі встановлено, що первісним позивачем не виконано роботи, передбачені умовами Договору. Наявні у справі докази є підставою для задоволення зустрічного позову.

Згідно вимог ст. 129 Господарського процесуального кодексу України судові витрати покладаються на сторони пропорційно задоволених позовних вимог.

Керуючись ст.ст. 73, 74, 123, 129, 232, 233, 236-241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ :

В задоволенні первісного позову відмовити.

Зустрічний позов задовольнити повністю.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Сетинжис" (49000, м. Дніпро, вул. Ломана, буд.19, офіс 207, ідентифікаційний код 39284474) на користь Акціонерного товариства "Українська залізниця" (03680, м. Київ, вул. Єжи Гедройця, б.5а, ідентифікаційний код 40075815) в особі Регіональної філії "Придніпровська залізниця" Акціонерного товариства "Українська залізниця" (49602, м. Дніпро, пр. Дмитра Яворницького, 108, ідентифікаційний код 40081237) пеню 759850 грн., судовий збір в сумі 11 397 грн. 75 коп.

Видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили у відповідності до приписів ст. 241 Господарського процесуального кодексу України та може бути оскаржена в порядку та строк, передбачений ст. ст. 254, 256 Господарського процесуального кодексу України .

Повне рішення складено 03.10.2022

Суддя Г.В. Манько