Решение № 104086880, 27.04.2022, Іваничівський районний суд Волинської області

справа № 156/77/22

Провадження № 2/156/114/22

рядок статзвіту 38

З А О Ч Н Е Р І Ш Е Н Н Я

і м е н е м У к р а ї н и

27 квітня 2022 року смт Іваничі

Іваничівський районний суд Волинської області

в складі: головуючого - судді Федечко М. О.,

за участю секретаря судового засідання Салатюк Г. В.,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду смт. Іваничі цивільну справу № 156/77/22 за позовом ОСОБА_1 до Товариства з обмеженою відповідальністю «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, треті особи, які не заявляють самостійні вимоги щодо предмета споруПриватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, Приватний виконавець виконавчого округу Чернівецької області Кондрюк Костянтин Олександрович, -

в с т а н о в и в:

До суду звернувся ОСОБА_1 з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю «БРАЙТ ІНВЕСТМЕНТ» про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, треті особи, які не заявляють самостійні вимоги щодо предмета споруПриватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, Приватний виконавець виконавчого округу Чернівецької області Кондрюк Костянтин Олександрович.

Позов обґрунтовує тим, що 06.12.2021 року через систему «Дія» дізнався про відкриття приватним виконавцем виконавчого округу Чернівецької області Кондюком К.О. виконавчого провадження № 67710668 від 30.11.2021 року на виконання виконавчого напису № 218497 виданого 23 червня 2021 року про звернення стягнення заборгованості за кредитним договором №808283 від 09.04.2008 року укладеним між ним та ПАТ «Комерційний банк «Надра» на суму 29786,43 грн. з яких: заборгованість за сумою кредиту 7381,41 грн.; прострочена заборгованість по несплаченим відсоткам за користування кредитом 22355,02 грн.; плата за вчинення виконавчого напису нотаіусом в розмірі 50 грн.

Позивач звернувся до відповідача для отримання інформації з приводу відкриття виконавчого провадження № 67710668 від 30.11.2021 року. Згідно повідомлення відповідача, на примусовому виконанні у приватного виконавця виконавчого округу Чернівецької області Кондрюка К.О. перебуває виконавче провадження № 67710668 від 30.11.2021 року з примусового виконання виконавчого напису № 218497 виданого 23 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. про стягнення з ОСОБА_1 на користь ТзОВ "БРАЙТ ІНВЕСТМЕНТ" заборгованості на загальну суму 29786,43 грн.

Вважає, що виконавчий напис вчинений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. необхідно визнати таким, що не підлягає виконанню, з огляду на те, що вчинення виконавчого напису на підставі п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безпірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29 червня 1999 року № 1172 вчинений з порушенням діючого законодавства.

Так, 23 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко С.М. вчинено виконавчий напис № 218497 про стягнення з ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , місце проживання АДРЕСА_1 , ідентифікаційний номер НОМЕР_1 , який є боржником за кредитним договором №808283 від 09.04.2008 року укладеним між ПАТ «Комерційний банк «Надра» та ОСОБА_1 . Позивач не заперечує, що дійсно отримував вищевказаний кредит на суму 10000 грн. в ПАТ «Надра Банк». Кредитний договір був укладений 09.04.2008 року строком до 08.04.2010 року. Всю суму кредиту позивач повернув згідно графіку платежів. З моменту закінчення дії кредитного договору минуло понад 10 років.

На підставі викладеного, змушений звернутися до суду із вказаним позовом та просить визнати таким, що не підлягає виконанню виконавчий напис № 218497 вчинений 23 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. щодо звернення стягнення заборгованості за кредитним договором №808283 від 09.04.2008 року.

25.01.2022 року до відкриття провадження у справі, забезпечено позов, шляхом зупинення стягнення, що проводиться на підставі виконавчого документу напису, вчиненого 23 червня 2021 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Є.М. до набрання законної сили судовим рішенням у справі.

25.01.2022 року відкрито проваження у справі за правилами спрощеного позовного провадження з викликом сторін по справі.

09.03.2022 року за клопотанням представника позивача ухвалою суду було замінено первісного відповідача ТзОВ «БРАЙТ ІВЕСТМЕНТ» належним відповідачем ТзОВ «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ».

Позивач та представник позивача в судові засідання не з`явилися, однак від останнього надійшла заява про розгляд справи у їх відсутність, позовні вимоги підтримують та просять позов задоволити з підстав викладених у позовній заяві, проти ухвалення заочного рішення у справі не заперечують.

Представник відповідача ТзОВ «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ» в судове засідання тричі не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи про що свідчить повідомлення про вручення судової повістки із копією позовної заяви з додатками. Клопотань про відкладення розгляду справи від нього на адресу суду не надходило.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Є.М. в судове засідання не з`явився, з адреси його місцезнаходження на адресу суду повернувся конверт із неврученням адресату з відміткою адресат відсутній за вказаною адресою.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог щодо предмета спору приватний виконавець виконавчого округу Чернівецької області Кондрюк К.О. в судове засідання не з`явився, хоча належним чином був повідомлений про час та місце розгляду справи. Пояснення стосовно змісту позовних вимог, відзив на позовну заяву від нього на адресу суду не надходили.

Враховуючи, що позивач не заперечує проти заочного вирішення справи, а представник відповідача відзив не подав, наявні всі умови, встановлені ст. 280 ЦПК України, які необхідні для ухвалення заочного рішення. Таким чином, суд вважає за можливе розглядати справу у відсутність сторін за доказами, що містяться в матеріалах справи, при заочному розгляді справи відповідно до положень ст. 281 ЦПК України.

У зв`язку із неявкою в судове засідання всіх учасників справи та проведенням розгляду справи за їх відсутності, фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу, відповідно до ч. 2 ст. 247 ЦПК України, не здійснювалося.

Дослідивши письмові докази, надані позивачем на виконання вимог ст.ст. 76, 81ЦПК України і, які сторона вважає достатніми для обґрунтування своїх позовних вимог, та, з`ясувавши фактичні обставини, суд приходить до наступного висновку.

Згідно з копією виконавчого напису від 23 червня 2021 року № 218497, вчиненого на підставіст. 87 Закону України «Про нотаріат»та п. 2 Переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженогопостановою КМУ від 29 червня 1999 року №1172(далі - Перелік), приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Остапенком Є.М., запропоновано стягнути з ОСОБА_1 на користь ФК "ДНІПРОФІНАНСГРУП", яка в подальшому 18.12.2020 року уклала договір про відступлення прав вимоги, відповідно до якого ТОВ "БРАЙТ ІНВЕСТМЕНТ» набуло право нового кредитора до ОСОБА_1 за кредитним договором.

ТОВ «БРАЙТ ІНВЕСТМЕНТ», якому ПАТ «Комерційни банк «Надра» відступило право вимоги до позивача, грошові кошти в загальній сумі 29786,43 грн. з яких: 7381,41 грн. заборгованість за сумою кредиту; 22355,02 грн. заборгованість за нарахованими та несплаченим відсоткам за користування кредитом; 50 грн. плата за вчинення виконавчого напису.

З копії постанови про відкриття виконавчого провадження приватного виконавця виконавчого округу Волинської області Кондюка К.О. від 30.11.2021 року слідує, що у виконавчому провадженні під № 67710668 звернено стягнення на доходи ОСОБА_1 при примусовому виконанні виконавчого напису № 218497 від 23 червня 2021 року про стягнення з останнього на користь ТзОВ «БРАЙТ ІНВЕСТМЕНТ» заборгованості по кредиту в сумі 29786,43 грн. Так, зокрема постановлено стягнути з ОСОБА_1 на користь ТзОВ «БРАЙТ ІНВЕСТМЕНТ» на загальну суму 29786,43 грн. з яких: 7381,41 грн. заборгованість за сумою кредиту; 22355,02 грн. заборгованість за нарахованими та несплаченим відсоткам за користування кредитом; 50 грн. плата за вчинення виконавчого напису (а.с.7). Пізніше, замінено первісного відповідача на ТзОВ «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ» оскільки між ними було укладено договір №1801/К-1 про відступлення прав вимоги.

Згідно повідомлення Міністерства юстиції України, з 29 червня 2021 року відповідно до наказу Центрального міжрегіонального управління Міністерства юстиції (м. Київ) від 30 червня 2021 року № 1075/6 діяльність приватного нотаріуса Остапенка Є.М. зупинена у зв`язку необґрунтованою відмовою нотаріуса надати документи для перевірки організації нотаріальної діяльності, до усунення цієї обставини. (а.с.13).

Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами встановлюєтьсяЗаконом України «Про нотаріат»(даліЗакон) та іншими актами законодавства України (ч. 1ст. 39 Закону). Цими актами є, зокрема, Порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженийнаказом Міністерства юстиції України 22 лютого 2012 року №296/5та зареєстрований у Міністерстві юстиції України 22 лютого 2012 року за № 282/20595 (далі - Порядок).

Відповідно дост. 18 Цивільного кодексу України(даліЦК) нотаріус здійснює захист цивільних прав шляхом вчинення виконавчого напису на борговому документі у випадках і в порядку, встановлених законом.

Згідно зі ст. 87 Закону для стягнення грошових сум або витребування від боржника майна нотаріуси вчиняють виконавчі написи на документах, що встановлюють заборгованість. Перелік документів, за яким стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів, встановлюється Кабінетом Міністрів України.

За змістом ст. 88 Закону (в редакції чинній, на момент вчинення виконавчого напису) нотаріус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтверджують безспірність заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем та за умови, що з дня виникнення права вимоги минуло не більше трьох років. Якщо для вимоги, за якою видається виконавчий напис, законом встановлено інший строк давності, виконавчий напис видається у межах цього строку.

Згідно з ст. 89 Закону у виконавчому написі повинні зазначатися: дата (рік, місяць, число) його вчинення, посада, прізвище, ім`я, по батькові нотаріуса, який вчинив виконавчий напис; найменування та адреса стягувача; найменування, адреса, дата і місце народження боржника, місце роботи (для громадян), номери рахунків в установах банків (для юридичних осіб); строк, за який провадиться стягнення; суми, що підлягають стягненню, або предмети, які підлягають витребуванню, в тому числі пеня, проценти, якщо такі належать до стягнення; розмір плати, сума державного мита, сплачуваного стягувачем, або мита, яке підлягає стягненню з боржника; номер, за яким виконавчий напис зареєстровано; дата набрання юридичної сили; строк пред`явлення виконавчого напису до виконання.

Таким чином, за результатами аналізу вищенаведених норм, вчинення нотаріусом виконавчого напису - це нотаріальна дія, яка полягає в посвідченні права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. При цьому нотаріус здійснює свою діяльність у сфері безспірної юрисдикції і не встановлює прав або обов`язків учасників правовідносин, не визнає і не змінює їх, не вирішує по суті питань права. Тому вчинений нотаріусом виконавчий напис не породжує права стягувача на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна, а підтверджує, що таке право виникло у стягувача раніше. Мета вчинення виконавчого напису - надання стягувачу можливості в позасудовому порядку реалізувати його право на примусове виконання зобов`язання боржником.

Отже, відповідне право стягувача, за захистом якого він звернувся до нотаріуса, повинно існувати на момент звернення. Так само на момент звернення стягувача до нотаріуса із заявою про вчинення виконавчого напису повинна існувати й, крім того, також бути безспірною, заборгованість або інша відповідальність боржника перед стягувачем.

Безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника - це обов`язкова умова вчинення нотаріусом виконавчого напису (ст. 88 Закону). Однак характер правового регулювання цього питання дає підстави для висновку про те, що безспірність заборгованості чи іншої відповідальності боржника для нотаріуса підтверджується формальними ознаками - наданими стягувачем документами згідно з Переліком документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів.

Таким чином, вчинення нотаріусом виконавчого напису відбувається за фактом подання стягувачем документів, які згідно із відповідним Переліком є підтвердженням безспірності заборгованості або іншої відповідальності боржника перед стягувачем. Однак сам по собі цей факт (подання стягувачем відповідних документів нотаріусу) не свідчить про відсутність спору стосовно заборгованості як такого.

З огляду на наведене та з урахуванням приписів статей15,16,18 ЦК, статей 50, 87, 88 Закону захист цивільних прав шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису полягає в тому, що нотаріус підтверджує наявне у стягувача право на стягнення грошових сум або витребування від боржника майна. Це право існує, поки суд не встановить зворотнього. Тобто боржник, який так само має право на захист свого цивільного права, в судовому порядку може оспорювати вчинений нотаріусом виконавчий напис: як з підстав порушення нотаріусом процедури вчинення виконавчого напису, так і з підстав неправомірності вимог стягувача (повністю чи в частині розміру заборгованості або спливу строків давності за вимогами в повному обсязі чи їх частині), з якими той звернувся до нотаріуса для вчинення виконавчого напису.

Тому суд, при вирішенні спору про визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, не повинен обмежуватися лише перевіркою додержання нотаріусом формальних процедур і факту подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника згідно з Переліком документів. Для правильного застосування положень статей 87, 88 Закону в такому спорі суд повинен перевірити доводи боржника в повному обсязі й установити та зазначити в рішенні чи справді на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем, тобто чи існувала заборгованість взагалі, чи була заборгованість саме такого розміру, як зазначено у виконавчому написі, та чи не було невирішених по суті спорів щодо заборгованості або її розміру станом на час вчинення нотаріусом виконавчого напису.

Разом із тим, законодавством не визначений виключний перелік обставин, які свідчать про наявність спору щодо заборгованості. Ці обставини встановлюються судом відповідно до загальних правил цивільного процесу за наслідками перевірки доводів боржника та оцінки наданих ним доказів.

Вказана правова позиція висловлена Верховним Судом України у справі №6-887цс17.

Постановою Кабінету Міністрів України № 622 від 26 листопада 2014 року Перелік доповнено розділом «Стягнення заборгованості з підстав, що випливають з кредитних відносин» та до нього включені кредитні договори, за якими боржниками допущено прострочення платежів за зобов`язаннями.

Для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості.

Постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року (справа № 826/20084/14) визнано незаконною та не чинною з моменту прийняттяПостанову Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»в частині доповнення переліку після розділу «Стягнення заборгованості за нотаріально посвідченими договорами» новим розділом такого змісту, відповідно до якого для одержання виконавчого напису додаються: а) оригінал кредитного договору; б) засвідчена стягувачем виписка з рахунка боржника із зазначенням суми заборгованості та строків її погашення з відміткою стягувача про непогашення заборгованості». Зобов`язано Кабінет Міністрів України опублікувати резолютивну частину постанови суду про визнання незаконною та нечинноюПостанови Кабінету Міністрів України № 662 від 26 листопада 2014 року «Про внесення змін до переліку документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів»в частині, у виданні, в якому її було офіційно оприлюднено, після набрання постановою законної сили. Постанова набрала законної сили з моменту її проголошення.

Верховний Суд у своїй постанові від 12 березня 2020 року у справі № 757/24703/18-ц (провадження № 61-12629св19) дійшов висновку, що оскільки серед документів, наданих банком нотаріусу для вчинення виконавчого напису, відсутній оригінал нотаріально посвідченого договору (договорів), за яким стягнення заборгованості може провадитися у безспірному порядку, а надана нотаріусу анкета-заява позичальника не посвідчена нотаріально, отже не могла бути тим договором, за яким стягнення заборгованості могло бути проведено у безспірному порядку шляхом вчинення нотаріусом виконавчого напису, тому наявні підстави для визнання виконавчого напису таким, що не підлягає виконанню, у зв`язку з недотриманням умов вчинення виконавчого напису щодо подання стягувачем документів на підтвердження безспірної заборгованості боржника.

Оскаржений виконавчий напис вчинений нотаріусом 23 червня 2021 року, тобто після набрання законної сили постановою Київського апеляційного адміністративного суду від 22 лютого 2017 року в справі № 826/20084/14.

Таким чином, перелік документів, за якими стягнення заборгованості провадиться у безспірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріусів, затвердженийпостановою Кабінету Міністрів України № 1172 від 29 червня 1999 рокуу редакції станом на час вчинення оспорюваного виконавчого напису приватного нотаріуса, стосувався нотаріально посвідчених договорів.

Судом встановлено, що позивачем не визнано заборгованості вказаної у виконавчому написі. Підтвердження того, що позивач отримував вимогу про усунення порушення виконання зобов`язання за кредитним договором від стягувача до видачі виконавчого напису суду не надано, як і не надано суду первинних документів щодо видачі кредиту, які були надані нотаріусу.

Суду не надано належних та достовірних доказів, які б свідчили про укладення нотаріально посвідчених кредитних договорів позивачем з ТзОВ «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ». Крім цього, з наданих суду документів неможливо встановити чи дійсно на момент вчинення нотаріусом виконавчого напису боржник мав безспірну заборгованість перед стягувачем.

За таких обставин суд дійшов висновку про наявність підстав для визнання спірного виконавчого напису № 218497 від 23 червня 2021 року таким, що не підлягає виконанню.

Відповідно до ст. 141 Цивільного процесуального кодексу України(даліЦПК) із відповідача мають бути стягнуті в користь держави судові витрати на сплату судового збору в розмірі 992,40 грн.

Також на відповідача слід покласти сплату судового збору за подання заяви про забезпечення позову в розмірі 496,20 грн.

Керуючись ст.4,12,13,81,141,259,265, ЦПК, суд

У Х В А Л И В :

Позовну заяву задоволити.

Визнати виконавчий напис приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Остапенка Євгена Михайловича від 23 червня 2021 року № 218497 про стягнення з ОСОБА_1 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ» заборгованості за кредитним договором від 09 квітня 2008 року № 808283 таким, що не підлягає виконанню.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ» на користь держави 1488,60 (одна тисяча чотириста вісімдесят вісім гривень 60 к.) гривні судового збору.

Заходи забезпечення позову у виді зупинення стягнення на підставі виконавчого напису нотаріуса №218497 від 23 червня 2021 року продовжують діяти протягом дев`яноста днів з дня набрання цим рішенням законної сили або можуть бути скасовані за вмотивованим клопотанням учасника справи.

Учасникам справи, які не були присутні в судовому засіданні, або якщо судове рішення було ухвалено поза межами судового засідання чи без повідомлення (виклику) учасників справи, копія судового рішення надсилається протягом двох днів з дня його складення у повному обсязі в електронній формі у порядку, визначеному законом, - у випадку наявності у особи офіційної електронної адреси, або рекомендованим листом з повідомленням про вручення - якщо така адреса відсутня.

Заочне рішення набирає законної сили, якщо протягом строків, встановлених Цивільним процесуальним кодексом України, не подані заява про перегляд заочного рішення або апеляційна скарга, або якщо рішення залишено в силі за результатами апеляційного розгляду справи.

Заочне рішення може бути переглянуте судом, що його ухвалив, за письмовою заявою відповідача. Заяву про перегляд заочного рішення може бути подано протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне заочне рішення суду не було вручене у день його проголошення, має право на поновлення пропущеного строку на подання заяви про його перегляд - якщо така заява подана протягом двадцяти днів з дня вручення йому повного заочного рішення суду. Строк на подання заяви про перегляд заочного рішення може бути також поновлений в разі пропуску з інших поважних причин.

Позивач має право оскаржити заочне рішення в загальному порядку, встановленому Цивільним процесуальним кодексом України, до Волинського апеляційного суду.

Апеляційна скарга на рішення суду подається протягом тридцяти днів з дня його проголошення.

Учасник справи, якому повне рішення не було вручено у день його проголошення або складення, має право на поновлення пропущеного строку на апеляційне оскарження, якщо апеляційна скарга подана протягом тридцяти днів з дня вручення йому повного рішення суду. Строк на апеляційне оскарження може бути також поновлено в разі пропуску з інших поважних причин.

Дата складення повного судового рішення: 27 квітня 2022 року.

Повне найменування сторін та учасників справи :

Позивач: ОСОБА_1 , реєстраційний номер облікової картки платника податків НОМЕР_1 , зареєстроване місце проживання АДРЕСА_1 .

Відповідач: Товариство з обмеженою відповідальністю «ХОРН ХОФ ІНВЕСТ», код ЄДРПОУ 44440150, місцезнаходження: м. Київ, вул. Тургенєвська, буд. 34).

Треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмета спору:

- Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Остапенко Євген Михайлович, місцезнаходження м. Київ, вул. Мала Житомирська, 6/5;

- Приватний виконавець виконавчого округу Чернівецької області Кондрюк Костянтин Олександрович, місцезнаходження м. Чернівці, вул. Адама Міцкевича, 2 офіс 22, Чернівецька область.

Суддя М. О. Федечко