Решение № 102215821, 21.12.2021, Господарський суд Дніпропетровської області

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

вул. Володимира Винниченка 1, м. Дніпро, 49027

E-mail: inbox@dp.arbitr.gov.ua, тел. (056) 377-18-49, fax (056) 377-38-63

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21.12.2021м. ДніпроСправа № 904/7352/21За позовом Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі", м. Дніпро

до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н", м. Нікополь Дніпропетровської області

про стягнення 40 494,36грн.

Суддя Євстигнеєва Н.М.

Секретар судового засідання Чернявська Е.О.

Представники:

Від позивача: не з`явився

Від відповідача: Стешенко -Краснянська Т.І., керівник

С У Т Ь С П О Р У:

Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" звернулося до Господарського суду Дніпропетровської області із позовом, яким просить стягнути з Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" вартість недорахованої електроенергії у розмірі 35 929,69 грн., 3 % річних у розмірі 1165,00 грн., інфляційні втрати у розмірі 3399,67 грн.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що 22.05.2020 при перевірці дотримання відповідачем ПРРЕЕ на об`єкті, розташованому за адресою: м. Нікополь, вул. Першотравнева, 3, було виявлено порушення підп. 7 пункту 8.4.2 ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення струмоприймачів до електричної мережі, що не належить АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" з порушенням схеми обліку. Самовільне підключення виконано дротом від внутрішньобудинкових мереж відкрито, виявите яке при контрольному огляді, можливість існувала. При включенні навантаження, імпульси відсутні, лічильний механізм розрахункового лічильника не враховує електричну енергію, покази лічильника не змінюються, спожита електроенергія не враховується. Порушення продемонстровано споживачу. З приводу виявленого порушення позивачем складений акт про порушення №024530 від 22.05.2020 у присутності представника відповідача, голови Стешенко-Краснянська Т.І., який підписано без зауважень. Порушення ПРРЕЕ було усунуто, про що складений акт про усунення порушення від 22.05.2020. 29.05.2020 комісією енергопостачальника по розгляду акту про порушення №024530 від 22.05.2020 було прийнято рішення, оформлене протоколом №346 про нарахування вартості недорахованої електроенергії. Нарахування було здійснено у відповідності до п. 8.4.12 по формулі № 8 ПРРЕЕ за період з 24.12.2019 по 22.05.2020. Сума нарахувань склала 35 929,69грн.

У зв`язку з простроченням виконання грошового зобов`язання позивачем на підставі частини 2 статті 625 ЦК України нараховані три відсотки річних за період прострочки з 01.07.2020 по 30.07.2021 у сумі 1 165,00 грн. та інфляційні збитки за період з липня 2020 року по липень 2021 року.

Відповідач проти задоволення позовних вимог заперечує та зазначає, що:

- договір № о/р 1443 від 25.03.2019 про постачання електричної енергії, на який посилається позивач, втратив чинність у зв`язку з укладенням нового договору. Відповідно до умов п. 1.1 договору про постачання електричної енергії, договір є публічним договором приєднання, який встановлює порядок та умови постачання електричної енергії постачальником універсальних послуг виключно побутовим та малим не побутовим споживачам. Згідно з п. 1 додатку 3 до договору "Комерційна пропозиція", Об`єднання співвласників багатоквартирних будинків "МЖК-Н" визнано колективним побутовим споживачем. 29.05.2020 комісією енергопостачальника по розгляду акту про порушення №024530 від 22.05.2020 було прийнято рішення, оформлене протоколом №346 про нарахування вартості недорахованої електроенергії. Нарахування було здійснено у відповідності до п. 8.4.12 по формулі № 8 ПРРЕЕ, як для не побутового споживача, за період з 24.12.2019 по 22.05.2020. Сума нарахувань склала 35 929,69грн;

- вартість електричної енергії, якою позивач обґрунтовує обсяг позовних вимог, не відповідає нормам і є завищеною. Фіксовані ціни на електричну енергію у період, за який позивачем здійснено нарахування, встановлено постановою НКРЕКП від 26.02.2015 № 220 (діяла до 06.01.2021). Вартість електричної енергії для побутових споживачів становить 140 коп. за 1 кВ*тод (без ПДВ). Така ж вартість встановлена за споживання електричної енергії, яка витрачається в багатоквартирних будинках та гуртожитках на технічні цілі (роботу ліфтів, насосів та замково-переговорних пристроїв, що належать власникам квартир багатоквартирного будинку на праві спільної власності) та освітлення дворів, східців і номерних знаків, відпускається за тарифом. Така ж ціна передбачена договором № о/р 1443 від 25.03.2019;

- позивачем не доведено обсягу позовних вимог. Докази складені з порушенням чинного законодавства, а тому не можуть братися до уваги судом;

- нарахована позивачем сума заборгованості підлягає перерахунку, з урахуванням часу використання підключення протягом доби - 8 годин, та вартості електричної енергії для побутових споживачів 140 коп. за 1 кВт- год (без ПДВ).

У відповіді на відзив позивач зазначає, що:

- посилання відповідача на договір о/р№1443 про постачання електричної енергії від 25.09.2021, який укладений між відповідачем та ТОВ "Дніпровські енергетичні послуги" не має значення для вирішення господарського спору, який виник між сторонами. З 01.01.2019 діяв публічний договір споживача про надання послуг з розподілу електричної енергії, сторонами якого були позивач (оператор системи розподілу (ОСР)) і відповідач (споживач);

- ОСББ "МЖК-Н" не може бути визнано колективним побутовим споживачем. Відповідно до роз`яснень НКРЕКП, до колективних побутових споживачів відносяться гуртожитки, гаражні кооперативи та садівничі товариства, всі мешканці та члени яких розраховуються за спожиту електроенергію за показами одного, загального для всіх, приладу обліку електроенергії. ОСББ "МЖК-Н" розраховується за спожиту електричну енергію за показами 2 (двох) лічильників (окремо сходові клітини, окремо ліфт). Крім того, побутові споживачі - мешканці будинку розраховуються за спожиту ними електричну енергію за показами приладів обліку, окремих для кожної квартири. З мешканцями кожної квартири укладені окремі договори споживача на розподіл електричної енергії та на постачання електричної енергії.

Позивач не є стороною договору про постачання електроенергії, укладеного з постачальником універсальних послуг, отже, правовідносини, які склалися між сторонами, не регулюються умовами цього договору. Комерційна пропозиція, на яку посилається відповідач, стосується лише тарифу на оплату за спожиту активну електроенергію. Вказаною пропозицією не визначені тарифи, які застосовуються при розрахунках актів про порушення правил роздрібного ринку електричної енергії;

- у розрахунку по акту, відповідно до п. 8.4.7 ПРРЕЕ використовується сума середньої ціни, купівля електричної енергії оператором системи на балансуючому ринку та тарифів на послуги з передачі та розподілу електричної енергії для споживача відповідного класу протягом одного календарного місяця, грн/кВт*год. Зі змісту п. 8.4.7 ПРРЕЕ убачається, що тариф за електроенергію, спожиту побутовими споживачами, про який зазначає ОСББ "МЖК-Н" при здійсненні розрахунків по актах про порушення ПРРЕЕ, не використовується взагалі;

оскільки, ОСББ "МЖК-Н" не є побутовим споживачем, то пункт ПРРЕЕ та формула для розрахунку по акту про порушення ПРРЕЕ визначена позивачем вірно, відповідно до положень ПРРЕЕ.

У запереченнях на відповідь на відзив відповідачем викладені пояснення аналогічного змісту, що у відзиві. Відповідач наполягає на тому, що ОСББ "МЖК-Н" є колективним побутовим споживачем.

22.11.2021 від відповідача надійшли пояснення по справі.

16.12.2021 позивач надав заперечення на пояснення відповідача.

Згідно протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 17.08.2021 справу №904/7352/21 передано на розгляд судді Євстигнеєвої Н.М.

Ухвалою господарського суду від 25.08.2021 відкрито провадження у справі за правилами спрощеного позовного провадження без виклику (повідомлення) учасників справи.

Ухвалою суду від 11.11.2021 призначено судове засідання на 02 грудня 2021 року; викликано учасників справи в судове засідання; запропоновано надати позивачу: оригінал публічного договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, сторонами якого були позивач та відповідач (для огляду у судовому засіданні); відповідачу: детальний та обґрунтований контррозрахунок суми позову, з урахуванням висловлених у відзиві заперечень.

У судовому засіданні 02.12.2021 оголошено перерву до 21.12.2021.

21.12.2021 відповідач надав додаткові пояснення по справі та клопотання про зменшення розміру витрат на професійну правничу допомогу.

У судове засідання 21.12.2021 представник позивача не з`явився, надав до суду клопотання про відкладення розгляду справи. Клопотання мотивоване неможливістю прийняти участь у судовому засіданні у зв`язку з перебуванням адвоката у відпустці за межами Дніпропетровської області.

З огляду на те, що коло представників не є обмеженим, явка у судове засідання не визнавалась обов`язковою, достатність поданих матеріалів для розгляду справи, суд не вбачає підстав задовольнити клопотання позивача про відкладення розгляду справи на іншу дату.

При здійсненні судочинства суди застосовують Конвенцію та практику Європейського суду з прав людини, як джерело права (ст. 17 Закону України "Про виконання рішень та застосування практики Європейського суду з прав людини").

Справа розглянута судом згідно ст. 6 Конвенції, за змістом якої кожен має право на справедливий і публічний розгляд його справи упродовж розумного строку незалежним і безстороннім судом, встановленим законом, який вирішить спір щодо його прав та обов`язків цивільного характеру.

Судом досліджені докази, наявні в матеріалах справи.

У судовому засіданні 21.12.2021 проголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Заслухавши доводи представника відповідача, всебічно і повно з`ясувавши всі фактичні обставини, на яких ґрунтується позовна заява, об`єктивно оцінивши докази, які мають юридичне значення для розгляду справи і вирішення спору по суті, господарський суд, -

В С Т А Н О В И В:

22.02.2017 між Публічним акціонерним товариством "ДТЕК "Дніпрообленерго", правонаступником якого є Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (постачальник) та Об`єднанням співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" (споживач) був укладений договір про постачання електричної енергії № 03658-00 (о/р 1443) (а.с. 12-18).

Відповідно до розділу 1 договору постачальник продає електричну енергію споживачу у точці (точках) продажу електричної енергії для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 18,16 кВт, величини якої по об`єктах споживача визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору; точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" та/або "Загальна схема електропостачання", які є невід`ємними частинами даного договору.

Під час його виконання умов договору, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені цим договором, сторони зобов`язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією (далі ПКЕЕ) (пункт 2.1 договору).

Цей договір набирає чинності з 22.02.2017 і укладається на строк до 31.12.2017. Договір вважається щорічно продовженим на наступний календарний рік, якщо за місяць до закінчення терміну дії договору жодною зі сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляд його умов (пункт 9.8 договору).

19.04.2018 відбулися Загальні збори акціонерів Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (скорочена назва ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго"), за рішенням яких ПАТ "ДТЕК Дніпрообленерго" з 21.05.2018 було перейменовано у Акціонерне товариство "ДТЕК Дніпровські електромережі" (АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі").

Правовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником та споживачами а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначені Правилами роздрібного ринку електричної енергії (далі ПРРЕЕ) які затверджено постановою НКРЕКП № 312 від 14.03.2018 року (далі - Постанова).

Пунктом 6 Постанови НКРЕ КП від 14.03.2018 № 312 "Про затвердження Правил роздрібного ринку електроенергії" визначено, що до укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії, який укладається зі споживачем, договірні відносини між споживачем та суб`єктом господарювання, що провадить діяльність з розподілу електричної енергії на підставі ліцензії з передачі електричної енергії місцевими (локальними) електричними мережами (або ОСР як правонаступником за договорами про користування електричною енергією та договорами про постачання електричної енергії), урегульовуються окремими положеннями діючих договорів про користування електричною енергією або договорів про постачання електричної енергії (у частині взаємовідносин споживача і електророзподільної організації), які не суперечать вимогам чинного законодавства у сфері електроенергетики. Зокрема сторони керуються вимогами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) з питань потужності, якості електроенергії, окремих процедурних питань тощо. У разі виникнення суперечності між нормами діючих договорів про користування електричною енергією (про постачання електричної енергії) та нормами законодавства про електроенергетику сторони керуються вимогами чинного законодавства.

Після укладення договору про надання послуг з розподілу електричної енергії договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії продовжують свою дію в частині регулювання відносин щодо заборгованості/переплати за цими договорами з відповідними правами та обов`язками, пов`язаними з такою заборгованістю/переплатою, а також щодо нарахування пені, неустойки, обмеження та припинення постачання електричної енергії тощо.

До укладення договору про надання послуг з компенсації перетікань реактивної електричної енергії відповідно до Правил відносини між власником мереж та/або ОСР/ОСП, та/або споживачем щодо компенсації перетікань реактивної електричної енергії регулюються договорами про постачання електричної енергії та договорами про технічне забезпечення електропостачання споживача між основним споживачем та субспоживачем.

В іншій частині договори про користування електричною енергією та договори про постачання електричної енергії припиняють свою дію.

Договір про постачання електричної енергії №03658-00 від 22.02.2017 з першого січня 2019 року втратив чинність та набув чинність публічний договір (договір про надання послуг з розподілу електричної енергії, що розміщений на офіційному веб-сайті AT "ДТЕК Дніпровські електромережі").

22.05.2020 представниками позивача у складі: інженер СТА Дроздецький О.В., посв.№ НОМЕР_1 , майстер СТА Куценко С.Є., посв.№9113, технік БОС Рильський А.О., посв.№ НОМЕР_2 та за участі уповноваженої особи споживача голови Стешенко-Краснянської Т.І. проведено перевірку користування споживачем електричною енергією за адресою: вул. Першотравнева, 3. Характеристика об`єкта: освітлення сходових клітин.

Під час перевірки виявлено порушення підпункту 7 п. 8.4.2 ПРРЕЕ, а саме: самовільне підключення струмоприймачів до електромережі, що не є власністю АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" з порушенням схеми обліку. Самовільне підключення виконано дротом від внутрішньо будинкових мереж відкрито, виявити яке при контрольному огляді можливість існувала. При включенні навантаження імпульси відсутні, лічильний механізм розрахункового лічильника не враховує електричну енергію, покази лічильника не змінюються, спожита електроенергія не враховується. Порушення продемонстровано споживачу.

З приводу виявленого порушення позивачем складений акт про порушення №024530 від 22.05.2020 у присутності представника відповідача, голови Стешенко-Краснянської Т.І.

Акт про порушення підписаний представниками перевіряючих та представником споживача без зауважень та заперечень, представник споживача копію акта отримав.

При цьому представнику споживача було повідомлено про те, що комісія постачальника електроенергії з розгляду складеного акта про порушення буде проводити засідання 29.05.2020 за адресою: м. Нікополь, вул. Світла, 44, каб. 70 та запрошено його для участі у цьому засіданні. Також представника споживача попереджено, що у разі його неявки цей акт буде розглянуто без його участі (а.с. 22).

До акту про порушення додається сейф-пакет №А0103279 з фрагментами дроту, фотоматеріали та Акт про усунення порушень ПРРЕЕ.

Зазначене порушення усунено шляхом вилучення дротів до облікового самовільного підключення освітлення сходових клітин, про що за участю представника споживача складено акт про усунення порушення ПРРЕЕ від 22.05.2020, який підписано представником відповідача без зауважень (а.с. 23).

22.05.2020 інженером СТА Дроздецький О.В. надано пояснювальну записку до акта №024530 в якій зазначено, що при проведенні рейдової перевірки у споживача ОСББ "МЖК-Н" договір 1443, освітлення сходових клітин, виявлено порушення ПРРЕЕ. Три самовільні підключення струмоприймачем, повз приладу обліку електроенергії, у підвальному приміщенні житлового будинку. Проведена фото-відео фіксація, складений акт порушення ПРРЕЕ, вилучені дроти самовільного підключення та упаковані в сейф-пакет №А0103279. Самовільне підключення демонтовано, порушення усунуто (а.с. 24).

Засідання комісії позивача з розгляду акта про порушення №024530 від 22.05.2020 відбулося 29.05.2020, результати якого оформлені протоколом № 346 від 29.05.2020. З протоколом ознайомлений, копію протоколу, розрахунок і рахунок отримала представник споживача Стешенко-Краснянська Т.І.

На підставі акта про порушення №024530 від 22.05.2020 прийнято рішення комісії енергопостачальника про нарахування споживачу вартості недоврахованої електричної енергії 15932кВт, у сумі 35 929,69грн. у відповідності до п. 8.4.12 та за формулою № 8 Правил роздрібного ринку електричної енергії, затверджених постановою від 14.03.2018 № 312 зі змінами і доповненнями, внесеними постановами НКРЕКП від 21.12.2018 №2002, від 18.07.2019 №1525, за період з 24.12.2019 по 22.05.2020.

Також запропоновано відповідачу нараховану суму сплатити протягом 30 календарних днів з дня отримання рахунку №221/1443/5/6 від 0р. (а.с. 29). Рахунок отримано відповідачем 29.05.2020, про що власноруч зроблена відмітка представником споживача.

У червні 2020 року, відповідно до Правил розгляду звернень споживачів щодо дій суб`єктів господарювання, що провадять діяльність у сферах енергетики та комунальних послуг, та врегулювання спорів, затверджених постановою НКРЕКП від 02.07.2019 №1333, відповідач звернувся до Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг щодо правомірності дій позивача при нарахуванні вартості необлікованої електричної енергії у сумі 35229,69грн.

Національна комісія, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг, розглянула звернення ОСББ "МЖК-Н" від 17.06.2020 № 17-06-20 та зазначила, що якщо у період з 24.12.2019 по 22.05.2020 представниками ОСР не здійснювався контрольний огляд засобу обліку у споживача, то дії спеціалістів Нікопольського РЕМ АТ "ДТЕК Дніпровські електромережі" в частині нарахувань за необліковану електричну енергію на підставі Акта було здійснено правомірно (а.с.87-88).

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" вартість недоврахованої електричної енергії у сумі 35929,69 грн. за отриманим рахунком не сплатило, що й стало причиною виникнення спору.

Предметом доказування є обставини, пов`язані з правомірністю акта № 024530 від 22.05.2020 про порушення та прийнятого на його підставі комісійного рішення про нарахування вартості недоврахованої електроенергії на суму 35929,69грн., наявність/відсутність підстав для застосування відповідальності за порушення зобов`язань.

Відповідно до частини 6 статті 56 Закону України "Про ринок електричної енергії" постачання електричної енергії електропостачальниками здійснюється з дотриманням правил роздрібного ринку.

За договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (далі - енергію) споживачеві (абоненту), який зобов`язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується (ч.1 ст. 275 ГК України).

В силу приписів статті 77 Закону України "Про ринок електричної енергії" учасники ринку, які порушили нормативно-правові акти, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несуть відповідальність згідно із законом. Правопорушеннями на ринку електричної енергії є, зокрема, недотримання вимог нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, несанкціоноване втручання в роботу об`єктів електроенергетики тощо.

Як встановлено судом, станом на 22.05.2020 (під час перевірки, виявлення порушення та складення акта про порушення №024530 від 22.05.2020) діяли Правила роздрібного ринку електричної енергії, затверджені постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг.

Відповідно до пункту 1.1.1 ПРРЕЕ ці Правила є обов`язковими для виконання усіма учасниками роздрібного ринку.

Правилами РРЕЕ врегульовано взаємовідносини, які виникають під час купівлі-продажу електричної енергії між електропостачальником (електропостачальниками) та споживачем (для власного споживання), а також їх взаємовідносини з іншими учасниками роздрібного ринку електричної енергії, визначеними цими Правилами.

Підпунктом 1.2.1 ПРРЕЕ передбачено, що на роздрібному ринку електричної енергії споживання та використання електричної енергії для потреб електроустановки споживача здійснюється за умови забезпечення розподілу/передачі та продажу (постачання) електричної енергії на підставі договорів про розподіл/передачу, постачання електричної енергії, надання послуг комерційного обліку, які укладаються відповідно до цих Правил, Кодексу системи передачі, Кодексу систем розподілу та Кодексу комерційного обліку.

Згідно з абзацом першим підпункту 1.2.4 цих Правил точка розподілу (передачі) електричної енергії споживачу установлюється на межі балансової належності його електроустановок та зазначається в договорі споживача про надання послуг з розподілу (передачі) електричної енергії з оператором системи.

В силу підпунктів 5, 6, 20 пункту 5.5.5 ПРРЕЕ роздрібного ринку електричної енергії Споживач електричної енергії зобов`язаний, зокрема, дотримуватися правил технічної експлуатації, правил безпеки під час експлуатації власних електроустановок, нормативно-правових актів, що регулюють функціонування ринку електричної енергії, та умов укладених договорів; забезпечувати належний технічний стан та безпечну експлуатацію своїх електроустановок та електроприладів згідно з вимогами нормативно-технічних документів та нормативно-правових актів України; не допускати безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача, а також відшкодовувати збитки, завдані оператору системи та/або споживачу (основному споживачу), у разі виявлення безоблікового користування електричною енергією від технологічних електричних мереж споживача.

Підпунктом 8.2.5 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником оператора системи, від якого споживач одержує електричну енергію, порушень цих Правил, у тому числі фактів розкрадання електричної енергії, на місці виявлення порушення у присутності споживача або представника споживача оформлюється акт про порушення.

В акті про порушення мають бути зазначені зміст виявленого порушення з посиланням на відповідні пункти цих Правил та всі необхідні для визначення обсягу та вартості необлікованої електричної енергії параметри, що характеризують електроустановку споживача, схему підключення електроустановки споживача та її графічне зображення із зазначенням: меж балансової належності; перерізів та матеріалу всіх проводів (кабелів), наявних у схемі підключення; номінальної сили струму спрацювання комутаційних апаратів, задіяних у схемі підключення; фазування лічильника на дату оформлення акта про порушення.

Споживачі, представники оператора системи, інші особи, присутні при перевірці, під час здійснення перевірки електроустановок мають право здійснювати фото- та відеозйомку для фіксації виявлених порушень та/або відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення, про що зазначається в акті про порушення.

В акті про порушення заповнюються всі графи та рядки без пропусків. Виправлення чи підчищення не допускаються. Текст повинен бути однозначним, без можливості подвійного тлумачення.

В акті зазначаються заходи, яких було вжито або яких необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Акт про порушення складається у двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві.

Акт про порушення підписується представником (представниками) оператора системи, який (які) брали участь у перевірці, та споживачем (представником споживача) або іншою особою, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки (за умови посвідчення цієї особи).

У разі відмови споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписати акт про порушення в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт про порушення вважається дійсним, якщо його підписали більше одного уповноваженого представника оператора системи та незаінтересована особа (представник житлово-експлуатаційної організації, балансоутримувача або управителя будинку, виборна особа будинкового, вуличного, квартального чи іншого органу самоорганізації населення або представник органу місцевого самоврядування, інший споживач тощо) за умови посвідчення цієї особи або більше одного уповноваженого представника оператора системи, а відмова споживача (представника споживача або іншої особи, яка допустила представників оператора системи на об`єкт (територію) споживача для проведення перевірки) підписувати акт про порушення підтверджується відеозйомкою.

До акта про порушення сторонами можуть бути додані пояснення, зауваження та докази, перелік яких (за наявності) зазначається в цьому акті.

Представники оператора системи перед складанням акта про порушення зобов`язані повідомити споживача про його право внести пояснення та зауваження до акта, викласти мотиви своєї відмови від його підписання або підписати його без зауважень.

За змістом підпункту 8.2.6 ПРРЕЕ на підставі акта про порушення уповноваженими представниками оператора системи під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг необлікованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Комісія з розгляду актів про порушення створюється оператором системи і має складатися не менше ніж з 3 уповноважених представників оператора системи.

Споживач має право бути присутнім на засіданні комісії з розгляду актів про порушення. Споживач має бути повідомлений оператором системи про місце, час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 7 календарних днів до призначеної дати засідання.

Рішення комісії оформлюється протоколом, копія якого видається споживачу.

У разі причетності споживача до порушення цих Правил у протоколі зазначаються відомості щодо обсягу та вартості необлікованої електричної енергії. В такому разі разом з протоколом споживачу надаються розрахунок обсягу та вартості необлікованої електричної енергії з посиланням на відповідні пункти методики визначення обсягу та вартості не облікованої електричної енергії, затвердженої Регулятором, та розрахункові документи для оплати не облікованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідно до підпункту 8.2.7 ПРРЕЕ кошти за необліковану електричну енергію та суми збитків перераховуються споживачем на поточний рахунок оператора системи.

Споживач має оплатити розрахункові документи за необліковану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка.

У разі незгоди споживача з фактом крадіжки електричної енергії та відмови від сплати вартості необлікованої електричної енергії оператор системи звертається з позовом до суду для підтвердження факту викрадення електричної енергії та стягнення вартості необлікованої електричної енергії.

Спірні питання, які виникають між сторонами при складанні акта про порушення, при визначенні розміру суми збитків, належної до оплати, а також при здійсненні платежів, вирішуються у судовому порядку.

Пунктом 8.4.1. ПРРЕЕ Оператор системи визначає обсяг та вартість електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення цих Правил та/або виявлення фактів безоблікового споживання електричної енергії, самовільного підключення до об`єктів електроенергетики і споживання електричної енергії без засобів вимірювальної техніки, відповідно до вимог глави 8.4.

Відповідач про проведення дня та часу засідання комісії з розгляду Акту про порушення № 024530 від 22.05.2020 повідомлений належним чином.

За результатами засідання комісії з розгляду акта про порушення № 024530 від 22.05.2020 позивачем здійснено розрахунок загального обсягу необлікованої спожитої електричної енергії відповідно до пункту 8.4.12 по формулі 8 ПРРЕЕ за період з 24.12.2019 по 22.05.2020.

За змістом підпункту 3 пункту 8.4.8. ПРРЕЕ кількість днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил, визначається виходячи з кількості робочих днів електроустановки споживача (крім випадків фіксації засобами комерційного обліку кількості днів, протягом яких споживання електричної енергії здійснювалося з порушенням вимог цих Правил):

якщо споживач здійснив самовільне підключення електроустановок, струмоприймачів або електропроводки до електричної мережі, що не є власністю оператора системи, з порушенням схеми обліку, вчинив інші дії, що призвели до споживання необлікованої електричної енергії, виявити які представники оператора системи під час проведення контрольного огляду засобу комерційного обліку не мали можливості, або установив пристрій, що занижує покази лічильника електричної енергії (використання фазозсувного трансформатора, постійних магнітів (у разі невстановлення на/в лічильник індикаторів), пристрою випромінювання електромагнітних полів тощо), - з дня останньої технічної перевірки або допуску електроустановки споживача в експлуатацію, або набуття права власності чи користування на об`єкт (якщо технічну перевірку у період з дати допуску електроустановки споживача в експлуатацію або набуття ним права власності (користування) на об`єкт до дати виявлення порушення не було проведено) до дня виявлення порушення, але не більше загальної кількості робочих днів у дванадцяти календарних місяцях, що передували дню виявлення порушення.

Відповідно до пункту 8.4.12 ПРРЕЕ у разі виявлення у непобутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6 - 8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (Wдоб.с.п., кВт·год), розраховується за формулою 8 ПРРЕЕ:

Wдоб.с.п. =Рс.п. * tвик.с.п.

де Pс.п. - потужність самовільного підключення (кВт), що розраховується за формулами у разі підключення до однієї фази

Pс.п. = І * Uном.фаз.* cos&

у разі підключення до трьох фаз

Pс.п. = 3* І * Uном.фаз.* cos

де I - сила струму, що може протікати по колу самовільного підключення, визначена виходячи:

з найменшого допустимого струму, який може протікати через поперечну площу перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, згідно з главою 1.3 ПУЕ, А;

з найменшої сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі (за умови, що зазначена сила струму спрацювання менша сили струму, визначеної виходячи з поперечної площі перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, та допустимого тривалого струму, який може ними протікати згідно з главою 1.3 ПУЕ), А. У разі непроведення вимірів поперечної площі перерізу всіх проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, потужність самовільного підключення (Pс.п., кВт) визначається виходячи з допустимого тривалого струму, що може протікати через мінімальний діаметр електропроводки, згідно з положеннями глави 1.3 ПУЕ (за умови, що зазначена сила струму менша сили струму спрацювання комутаційних апаратів, що задіяні у схемі самовільного підключення до електричної мережі).

За згодою сторін сила струму може бути визначена виходячи із сили струму навантаження електроустановки при підключенні всіх наявних на об`єкті споживача струмоприймачів на максимальну потужність або з максимальної сили струму навантаження струмоприймачів, підключених до схеми самовільного підключення на момент виявлення порушення, на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології;

Uном.фаз. - номінальна фазна напруга, кВ;

cos& - косинус кута між фазною напругою Uфаз та струмом навантаження, який протікає тією самою фазою, визначений на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології. У разі відсутності у представників оператора системи відповідних засобів вимірювальної техніки cos& приймається рівним 0,9;

tвик.с.п. - час використання самовільного підключення протягом доби (приймається рівним 12 год/добу).

Поперечна площа перерізу проводів (кабелів), що використані у схемі самовільного підключення до електричної мережі, визначається на підставі показів відповідних засобів вимірювальної техніки, повірених у терміни, передбачені законодавством у сфері метрології.

Відповідно до ст. 74 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень.

У ст. 76, 77 ГПК України визначено, що належними є докази, на підставі яких можна встановити обставини, які входять в предмет доказування. Обставини, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно зі ст. 78, 79 ГПК України достовірними є докази, створені (отримані) за відсутності впливу, спрямованого на формування хибного уявлення про обставини справи, які мають значення для справи. Наявність обставини, на яку сторона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, вважається доведеною, якщо докази, надані на підтвердження такої обставини, є більш вірогідними, ніж докази, надані на її спростування. Питання про вірогідність доказів для встановлення обставин, що мають значення для справи, суд вирішує відповідно до свого внутрішнього переконання.

Статтею 86 ГПК України передбачено, що суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному, об`єктивному та безпосередньому дослідженні наявних у справі доказів. Жодні докази не мають для суду заздалегідь встановленої сили. Суд оцінює належність, допустимість, достовірність кожного доказу окремо, а також вірогідність і взаємний зв`язок доказів у їх сукупності.

Згідно зі ст. 13 ГПК України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності сторін.

Учасники справи мають рівні права щодо здійснення всіх процесуальних прав та обов`язків, передбачених цим Кодексом.

Кожна сторона повинна довести обставини, які мають значення для справи і на які вона посилається як на підставу своїх вимог або заперечень, крім випадків, встановлених законом.

Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (далі - об`єднання) - юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна (ст.1 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку").

Відповідно до абз.49 п.1.1.2. ПРРЕЕ побутовий споживач - індивідуальний побутовий споживач (фізична особа, яка використовує електричну енергію для забезпечення власних побутових потреб, що не включають професійну та/або господарську діяльність) або колективний побутовий споживач (юридична особа, створена шляхом об`єднання фізичних осіб - побутових споживачів, яка розраховується за електричну енергію за показами загального розрахункового засобу обліку в обсязі електричної енергії, спожитої для забезпечення власних побутових потреб таких фізичних осіб, що не включають професійну та/або господарську діяльність).

Згідно з частиною 2 ст. 382 ЦК України, частиною 1 ст. 1 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", усі власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку є співвласниками на праві спільної сумісної власності спільного майна багатоквартирного будинку. Спільним майном багатоквартирного будинку є приміщення загального користування (у тому числі допоміжні), несучі, огороджувальні та несуче-огороджувальні конструкції будинку, механічне, електричне, сантехнічне та інше обладнання всередині або за межами будинку, яке обслуговує більше одного житлового або нежитлового приміщення, а також будівлі і споруди, які призначені для задоволення потреб усіх співвласників багатоквартирного будинку та розташовані на прибудинковій території, а також права на земельну ділянку, на якій розташований багатоквартирний будинок та його прибудинкова територія, у разі державної реєстрації таких прав.

Частиною 1 ст. 385 ЦК України передбачено, що власники квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (будинках) для забезпечення експлуатації такого будинку (будинків), користування квартирами та нежитловими приміщеннями та управління, утримання і використання спільного майна багатоквартирного будинку (будинків) можуть створювати об`єднання співвласників багатоквартирного будинку (будинків).

Таким чином, власники квартир і виділених нежитлових приміщень, щодо яких оформлено право власності на певну особу (певних осіб), у багатоквартирному будинку є співвласниками спільного майна в ньому.

ОСББ - це юридична особа, створена власниками квартир та/або нежитлових приміщень багатоквартирного будинку для сприяння використанню їхнього власного майна та управління, утримання і використання спільного майна (ст. 1 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку").

Статтями 4 та 6 вказаного Закону передбачено, що об`єднання створюється для забезпечення і захисту прав співвласників та дотримання їхніх обов`язків, належного утримання та використання спільного майна, забезпечення своєчасного надходження коштів для сплати всіх платежів, передбачених законодавством та статутними документами. Об`єднання може бути створено лише власниками квартир та нежитлових приміщень у багатоквартирному будинку (багатоквартирних будинках).

Згідно із ст. 12 Закону України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", управління багатоквартирним будинком здійснює об`єднання через свої органи управління.

Факт створення у багатоквартирному будинку за адресою: Дніпропетровська область, м. Нікополь, вул. Першотравнева, буд.3 - ОСББ "МЖК-Н" є підтвердженням надання власниками квартир повноважень ОСББ щодо управління, утримання і використання спільного майна цього багатоквартирного будинку.

Тобто, відповідач є побутовим споживачем і відповідно до умов Договору і чинного законодавства України споживає електричну енергію для власних побутових потреб.

Відповідно до частини 1 статті 7 Закону України "Про особливості здійснення права власності у багатоквартирному будинку", співвласники зобов`язані разом з іншим забезпечувати належне утримання та належний санітарний, протипожежний і технічний стан спільного майна.

Згідно із статтею 12 вказаного Закону, витрати на управління багатоквартирним будинком включають, зокрема: витрати на утримання, реконструкцію, реставрацію, проведення поточного і капітального ремонтів, технічного переоснащення спільного майна у багатоквартирному будинку, а також витрати на оплату комунальних послуг стосовно спільного майна.

Особливості застосування тарифів на електроенергію для населення регулюються Порядком застосування тарифів на електроенергію, затвердженим постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг від 23.04.2012 №49 (надалі - Порядок).

Відповідно до пункту 2.1 Порядку, до категорії населення належать фізичні особи (громадяни), які споживають електричну енергію для власних побутових потреб у житлових будинках, квартирах (у тому числі квартирах, які розташовані на цокольних поверхах багатоквартирних житлових будинків), гуртожитках; для потреби особистого селянського господарства, присадибних і садових ділянок, дач; для освітлення особистих гаражів та боксів.

Населенню, яке розраховується з ліцензіатом за загальним розрахунковим засобом обліку та об`єднане шляхом створення юридичної особи, відпуск електричної енергії проводиться за тарифами для населення (пункт 2.1.1 Порядку).

ОСББ оплачує спожиту електричну енергію за освітлення під`їзду, ліфту, східці і двору для забезпечення потреб мешканців будинку на підставі показів встановленого у будинку розрахункового засобу обліку.

Згідно із Законом України "Про об`єднання співвласників багатоквартирного будинку", Законом України "Про житлово-комунальні послуги" та постановою Кабінету Міністрів України від 01.06.2011 р. № 869 "Про забезпечення єдиного підходу до формування тарифів на житлово-комунальні послуги", електрична енергія, яка витрачається на технічні (загальні) потреби освітлення місць загального використання, ліфти, насосні станції підкачки води та інше входить до комунальної послуги з утримання будинків і споруд та прибудинкових територій. Саме за комунальну електроенергію сплачує ОСББ. Оплата будь-якої іншої електричної енергії, яка витрачається не на технічні цілі зазначеними законодавчими актами не передбачена.

З наданих до матеріалів справи доказів не вбачається, що загальні розрахункові засоби обліку враховували електроенергію, яка використовувалася для професійної та/або господарської діяльності, навпаки, наведені загальні розрахункові засоби обліку призначені для обліку електроенергії на освітлення сходових клітин і ліфтів житлового будинку, тобто для забезпечення власних побутових потреб фізичних осіб - мешканців будинку.

З урахуванням викладеного, суд дійшов висновку, що позивачем правомірно складено Акт про порушення, однак неправильно визначено формулу розрахунку вартості недоврахованої електроенергії (як для не побутового споживача). Згідно абз.49 п.1.1.2. ПРРЕЕ відповідач є колективним побутовим споживачем і розрахунок слід було проводити за пунктом 8.4.13.

Пунктом 8.4.13 ПРРЕЕ передбачено, що у разі виявлення у побутового споживача порушень, зазначених у підпунктах 6 - 8 пункту 8.4.2 цієї глави, величина розрахункового добового обсягу споживання електричної енергії через проводи (кабелі), якими здійснене самовільне підключення (W доб.с.п., кВт·год), визначається за формулою 8 цієї глави. При цьому час використання самовільного підключення протягом доби (t вик.с.п.) приймається рівним 8 год.

Таким чином, вимоги позивача задоволенню не підлягають.

При зверненні до господарського суду позивачем сплачено судовий збір у розмірі 2 270,00грн, що підтверджується платіжним дорученням №2148790 від 12.08.2021 (а.с. 4).

За результатами вирішення спору судові витрати щодо судового збору у справі покладаються на позивача у сумі 2 270,00грн. відповідно до статті 129 ГПК України.

Керуючись статтями 2, 3, 20, 73 - 79, 86, 91, 129, 233, 236 - 238, 240, 241 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

В И Р І Ш И В:

В задоволенні позову Акціонерного товариства "ДТЕК Дніпровські електромережі" до Об`єднання співвласників багатоквартирного будинку "МЖК-Н" про стягнення 40 494,36 грн. - відмовити.

Судові витрати віднести на позивача.

Рішення суду може бути оскаржене протягом двадцяти днів з дня підписання рішення шляхом подання апеляційної скарги до Центрального апеляційного господарського суду.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після повернення апеляційної скарги, відмови у відкритті чи закриття апеляційного провадження або прийняття постанови суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного перегляду.

Повне рішення складено 24.12.2021

Суддя Н.М. Євстигнеєва