Постанова № 27862091, 03.12.2012, Касаційний господарський суд Верховного Суду (до 15.12.2027 - Вищий господарський суд України)

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" грудня 2012 р. Справа № 5017/1221/2012

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого судді Прокопанич Г.К.

суддів Алєєвої І.В.

Євсікова О.О.

за участю представників:

Позивача: ОСОБА_2, дов. № 948 від 15.05.2012 року;

Відповідача -1: Яковлєва Д.Л., дов. № 33 від 20.03.2012 року;

Відповідача -2: Бондарева В.В., дов. № 3222 від 28.11.2012 року;

Відповідача -3: не з'явився;

Відповідача -4: не з'явився;

Відповідача -5: не з'явився;

Відповідача -6: не з'явився;

Відповідача -7: не з'явився;

Третьої особи: не з'явився;

розглянувши касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" на рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 року та на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 року

у справі № 5017/1221/2012 господарського суду Одеської області

за позовом ОСОБА_5

до відповідача -1 товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок"

відповідача -2 компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед"

відповідача -3 ОСОБА_6

відповідача -4 ОСОБА_7

відповідача -5 ОСОБА_8

відповідача -6 товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д"

відповідача -7 товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області

про визнання недійсними рішень, статутів товариства та договорів

В С Т А Н О В И В:

У квітні 2012 року ОСОБА_5 звернувся до господарського суду Одеської області з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Овідіопольська районна державна адміністрація Одеської області, просив визнати недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 08.07.2010 року та статути товариства у редакції, зареєстрованій Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області відповідно 12.10.2010 року та 14.07.2011 року, посилаючись на те, що загальні збори товариства, на яких були прийняті рішення, що є предметом оскарження, проведені з порушенням вимог Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства", що, як наслідок, є підставою для визнання недійсними нових редакцій статуту (т. 1, а.с. 3-7).

Відповідач -товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", заперечуючи проти позову, вважав його безпідставним з огляду на те, що ОСОБА_5 фактично не приймав участі в управлінні товариством, перебуваючи за межами України, а спроби відповідача ознайомити позивача з документами, що стосувались діяльності товариства та залучити ОСОБА_5 до управління товариством з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" не мали результатів (т. 1, а.с. 43-45).

З врахуванням збільшених позовних вимог в порядку ст. 22 Господарського процесуального кодексу України заявник просив визнати недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року, оформлене протоколом № 06/07-10 від 06.07.2010 року та від 08.07.2010 року, оформлене протоколом № 09-07 від 08.07.2010 року; визнати недійсними статути товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакціях, зареєстрованих Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області 07.07.2010 року, 12.10.2010 року, 05.07.2011 року, 14.07.2011 року (т. 1, а.с. 110-115).

За заявою позивача ухвалою господарського суду Одеської області від 07.06.2012 року до участі у справі залучено в якості інших відповідачів компанію "Паррокс Корпорейшн Лімітед", ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, товариство з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанси М" (т. 2, а.с. 9-12).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 07.06.2012 року зупинено провадження у справі № 5017/1221/2012 до отримання судом доказів виконання доручення про надання правової допомоги (т. 2, а.с. 9-12).

Ухвалою господарського суду Одеської області від 30.07.2012 року провадження у справі № 5017/1221/2012 поновлено (т. 2, а.с. 39-41).

Остаточно уточнивши позовні вимоги, позивач просив:

- визнати недійсними з моменту прийняття рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року, оформлене протоколом № 06/07-10;

- від 08.07.2010 року, оформлене протоколом № 09-07;

- від 04.07.2011 року, оформлене протоколом від 04.07.2011 року;

- від 12.07.2011 року, оформлене протоколом від 12.07.2011 року;

- визнати недійсними з моменту реєстрації статути товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакціях, зареєстрованих Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області 07.07.2010 року, 09.07.2010 року, 05.07.2011 року, 14.07.2011 року;

- визнати недійсними договори про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року, укладені між учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед", посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_10 та зареєстровані у реєстрі відповідно за №№ 859, 860, 861;

- визнати недійсними договори купівлі-продажу частки у статутному капіталі:

- від 12.07.2011 року між учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_6 та товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрований у реєстрі за № 1147;

- від 04.07.2011 року між учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_7 та товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_12 та зареєстрований у реєстрі за № 1692;

- вважати чинним статут товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 23.08.2006 року, зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 30.08.2006 року за № 15431050002000038 зі змінами, зареєстрованими 12.02.2009 року за № 15431050007000038;

- у випадку задоволення позовних вимог зазначити у рішенні, що визнання статутів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" недійсними є підставою для скасування державної реєстрації змін до цих установчих документів (їх нової редакції) державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області (т. 2, а.с. 56-64).

Відповідач остаточно уточнені позовні вимоги також не визнав, вважаючи їх безпідставними.

Рішенням господарського суду Одеської області від 10.09.2012 року у справі № 5017/1221/2012 (суддя Невінгловська Ю.М.) позов задоволено (т. 3, а.с. 60-80)

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 року (головуючий Пироговський В.Т., судді Картере В.І., Лавриненко Л.В.) рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 року у справі № 5017/1221/2012 скасовано в частині визнання недійсними договорів:

- про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року, укладених учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед", посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_10 та зареєстровані у реєстрі за №№ 859, 860, 861;

- купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011 року між учасником ОСОБА_6 та товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрований у реєстрі за № 1147;

- купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 04.07.2011 року між учасником ОСОБА_7 та товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_12 та зареєстрований у реєстрі за № 1692.

В іншій частині рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 року у справі № 5017/1221/2012 залишено без змін (т. 4, а.с. 92-111).

Не погодившись з прийнятими судовими актами, товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, просило скасувати рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 року відповідно в частині залишення рішення місцевого господарського суду без змін та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову відмовити (т. 4, а.с. 132-136).

Доводи касаційної скарги полягають у тому, що судами попередніх інстанцій неправильно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття неправильних рішень та порушення прав відповідача.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 26.11.2012 року касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" прийнято до провадження та призначено до розгляду на 03.12.2012 року.

У судове засідання 03.12.2012 року представники відповідачів -ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М", третьої особи - Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області не з'явилися, причин неявки суду не повідомили.

Стаття 22 Господарського процесуального кодексу України зобов'язує сторони добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами. Оскільки явка в судове засідання представників сторін - це право, а не обов'язок, справа може розглядатись без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Статтею 77 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що господарський суд відкладає в межах строків, встановлених статтею 69 цього Кодексу розгляд справи, коли за якихось обставин спір не може бути вирішено в даному засіданні.

Відкладення розгляду справи є правом та прерогативою суду, основною умовою для якого є не відсутність у судовому засіданні представників сторін, а неможливість вирішення спору у відповідному судовому засіданні.

З врахуванням вищенаведеного судова колегія визнала за можливе розглянути справу у відсутність представників відповідачів -ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М", третьої особи - Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області.

Колегія суддів, вивчивши матеріали справи, вислухавши представників позивача - ОСОБА_5, відповідачів - товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" та компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед", обговоривши доводи касаційної скарги, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального і процесуального права вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 113 Цивільного кодексу України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.

Пункт 1 ст. 114 Цивільного кодексу України передбачає, що учасником господарського товариства може бути фізична або юридична особа.

Права та обов'язки учасників господарського товариства визначені ст.ст. 116, 117 Цивільного кодексу України, ст.ст. 10, 11 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства".

Відповідно до п. 1 ст. 140 Цивільного кодексу України товариством з обмеженою відповідальністю є засноване одним або кількома особами товариство, статутний капітал якого поділений на частки, розмір яких встановлюється статутом.

Пунктом 1 ст. 145 Цивільного кодексу України передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

До виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить: 1) визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; 2) внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; 3) створення та відкликання виконавчого органу товариства; 4) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; 5) затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподіл прибутку та збитків товариства; 6) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; 7) виключення учасника із товариства; 8) прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Статутом товариства і законом до виключної компетенції загальних зборів може бути також віднесене вирішення інших питань.

Питання, віднесені до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства, не можуть бути передані ними для вирішення виконавчому органу товариства.

Черговість та порядок скликання загальних зборів встановлюються статутом товариства і законом.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 17.08.2006 року, оформленим протоколом № 25 від 17.08.2006 року, позивач ОСОБА_5 був прийнятий до складу учасників цього товариства.

Відповідно до ст. 58 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників.

Представники учасників можуть бути постійними або призначеними на певний строк. Учасник вправі в будь-який час замінити свого представника у загальних зборах учасників, сповістивши про це інших учасників.

Учасник товариства з обмеженою відповідальністю вправі передати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства.

Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі.

Загальні збори учасників товариства обирають голову товариства.

Відповідно до п. 1 ст. 143 Цивільного кодексу України установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Згідно ст. 59 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю крім питань, зазначених у пунктах "а", "б", "г - ж", "и - й" статті 41 цього Закону, належить: а) встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів; б) вирішення питання про придбання товариством частки учасника; в) виключення учасника з товариства; г) визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства.

З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Статтею 7 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" передбачено, що зміни, які сталися в установчих документах товариства і які вносяться до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців, підлягають державній реєстрації за тими ж правилами, що встановлені для державної реєстрації товариства.

Товариство зобов'язане протягом трьох робочих днів з дати прийняття рішення про внесення змін до установчих документів повідомити орган, що провів реєстрацію, для внесення необхідних змін до державного реєстру.

Відповідно до ст. 51 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Згідно ст. 16 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" товариство має право змінювати (збільшувати або зменшувати) розмір статутного (складеного) капіталу.

Рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 23.08.2006 року, оформленим протоколом № 27 від 23.08.2006 року, були затверджені відповідні зміни в установчому договорі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" та затверджено нову редакцію його статуту.

30.08.2006 року Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів та статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", відповідно до протоколу загальних зборів учасників від 23.08.2006 року (номер запису 15431050002000038), де зазначено, що учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" є ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_5 та їх внесок до статутного фонду товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" складає, відповідно, 34%, 34%, 18%, 14%.

12.02.2009 року державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області на підставі рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", оформленого протоколом № 2 від 05.02.2009 року, було зареєстровано зміни до статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", зареєстрованого у новій редакції 30.08.2006 року за № 15431050002000038, згідно яких пункт 7.17 розділу 7 статуту було викладено в новій редакції. Зазначений пункт стосувався кола повноважень генерального директора і директора на вчинення дій без довіреності.

Згідно розділу 7 статуту визначено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" є загальні збори учасників (п. 7.1). Пропорційно внеску учасників у статутний фонд і належним їм часткам в майні товариства при вирішенні питань на загальних зборах учасники володіють наступною кількістю голосів (1% статного фонду дає право на один голос) ОСОБА_6 -34 голоси; ОСОБА_7 -34 голоси; ОСОБА_8 - 18 голосів; ОСОБА_5 -14 голосів (п. 7.2). Збори вибирають головуючого зі складу учасників та секретаря, котрий може не бути учасником (п. 7.3). Учасники мають право запрошувати до участі в зборах з правом дорадчого голосу робітників товариства та інших осіб (п. 7.4). При проведенні зборів складається протокол, який підписується головуючим та секретарем. У протоколі зазначаються усі особи, котрі приймали участь у зборах. Учасник має право ознайомитися з протоколом, а на його вимогу видається виписка з протоколу (п. 7.5). Загальні збори скликаються не рідше одного разу у квартал. Позачергові збори скликаються також на вимогу учасника, головного бухгалтера і аудитора (п. 7.6).

Відповідно до п. 7.9 статуту визначено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства належить, зокрема: внесення змін до статуту товариства, зміна розміру установчого капіталу; вирішення питань про зміну часток учасника товариства та придбання товариством частки учасника; прийом нового учасника товариства та виключення учасника з товариства, прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Згідно з п. 7.10 зазначеного статуту встановлено, що з питань віднесених до виключної компетенції загальних зборів учасників рішення приймаються за наявності одностайної згоди всіх учасників. З інших питань рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, які володіють 75% голосів.

Відповідно до ст. 53 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства.

Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Учасники товариства користуються переважним правом купівлі частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток, якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права. Купівля здійснюється за ціною та на інших умовах, на яких частка (її частина) пропонувалася для продажу третім особам. Якщо учасники товариства не скористаються своїм переважним правом протягом місяця з дня повідомлення про намір учасника продати частку (її частину) або протягом іншого строку, встановленого статутом товариства чи домовленістю між його учасниками, частка (її частина) учасника може бути відчужена третій особі.

Частка учасника товариства з обмеженою відповідальністю може бути відчужена до повної її сплати лише в тій частині, в якій її уже сплачено.

У разі придбання частки (її частини) учасника самим товариством з обмеженою відповідальністю воно зобов'язане реалізувати її іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року, або зменшити свій статутний капітал відповідно до статті 52 цього Закону. Протягом цього періоду розподіл прибутку, а також голосування і визначення кворуму у вищому органі проводяться без урахування частки, придбаної товариством.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 06.07.2010 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", оформлені протоколом № 06/07-10, на яких було прийняте рішення про прийняття компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" внаслідок того, що учасники товариства ОСОБА_6, ОСОБА_7 ОСОБА_8 подарували вищезгаданій компанії свої частки у статутному капіталі відповідно у розмірі 93 500,00 грн. (8,5%), 93 500,00 грн. (8,5%), 49 500,00 грн. (4,5%).

Одночасно було затверджено відповідні зміни та нову редакцію статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок".

Як зазначено у протоколі № 06/07-10 від 06.07.2010 року рішення прийнято більшістю голосів, ОСОБА_5 у голосуванні участі не приймав.

Вказаний протокол загальних зборів підписаний учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 та представником компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" - Гресь О.О. Справжність підпису вищевказаних осіб засвідчено приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_10

Судами попередніх інстанцій також встановлено, що з наявних у реєстраційній справі договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" вбачається, що 06.07.2010 року між учасниками товариства ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед" в особі її представника на підставі довіреності Гресь О.О. були укладені договори відступлення шляхом дарування часток в статутному капіталі товариства, згідно яких вищеперелічені учасники подарували компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" належні їм частки у статутному капіталі товариства, що, відповідно, становить 8,5%, 8,5% та 4,5% статутного капіталу.

Вищевказані договори посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_10 та зареєстровані у реєстрі за №№ 859, 860, 861.

07.07.2010 року державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області було проведено державну реєстрацію нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (номер запису 15431050008000038) відповідно до протоколу загальних зборів учасників товариства від 06.07.2010 року № 06/07-10, згідно якої учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" є компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед", ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_5, а розмір їх внеску у статутний капітал товариства складає відповідно 236 500 грн. (21,5%), 280 500 грн. (25,5%), 280 500 грн. (25,5%), 148 500 грн. (13,5%), 154 000 грн. (14%).

Частиною 2 ст. 61 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на 06.07.2010 року) передбачено, що позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу.

Згідно ч. 1 ст. 64 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" учасника товариства з обмеженою відповідальністю, який систематично не виконує або неналежним чином виконує обов'язки, або перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства, може бути виключено з товариства на основі рішення, за яке проголосували учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні участі не бере.

Основні обов'язки учасників господарських товариств визначені у ст. 11 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" та ст. 117 Цивільного кодексу України.

Встановлені п. 6.2 статуту обов'язки учасника товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" передбачають, що учасник зобов'язаний додержуватись положень статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", виконувати рішення його органів управління; внести свою частку в статутний фонд товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", у порядку, встановленому статутом та відповідно до законодавства України; захищати інтереси товариства; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства, нести інші обов'язки передбачені статутом та законодавством України.

08.07.2010 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", до порядку денного яких було включено розгляд питань, зокрема, про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_5, виплату вартості частини майна пропорційно його частці у статутному капіталі товариства та придбання останнім частки ОСОБА_5

На зазначених зборах за результатом одностайного голосування було вирішено, зокрема, у зв'язку з невиконанням учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_5 взятих на себе зобов'язань перед товариством, невиконанням вимог установчих документів та невиконання рішень загальних зборів товариства виключити громадянина ОСОБА_5 зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок". У відповідності до ст. 54 Закону України "Про господарські товариства" здійснити виплату вартості частки майна товариства, пропорційну частці ОСОБА_5 у статутному капіталі після затвердження звіту за рік, в якому його виключено з товариства, у строк до 12 місяців з дня виходу; придбати товариством частку ОСОБА_5 у розмірі 154 000 гривень, що складає 14% статутного капіталу товариства та розподілити статутний капітал товариства наступним чином: ОСОБА_6 -280 500,00 гривень, що складає 25,5 %; ОСОБА_7 - 280 500,00 гривень, що складає 25,5%; компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" -236 500,00 гривень, що складає 21,5 %; ОСОБА_8 -148 500,00 гривень, що складає 13,5 %; товариству з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" -154 000,00 гривень, що складає 14 %.

Також цим рішенням загальних зборів передбачено, що придбану товариством частку останнє зобов'язане реалізувати іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року та затверджено відповідні зміни до статуту товариства з викладенням його у новій редакції.

Вищевказані рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 08.07.2010 року оформлені протоколом № 09-07, а справжність підписів учасників на протоколі засвідчено приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_10

На підставі прийнятого рішення 09.07.2010 року державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області було проведено державну реєстрацію нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (номер запису 15431050009000038).

Відповідно до п. 1.8 цього статуту зазначено, що учасниками товариства є ОСОБА_6, ОСОБА_7, компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед", ОСОБА_8, товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", та, відповідно, внесок учасників в статутний фонд товариства складає: 280 500 грн. (25,5%), 280 500 грн. (25,5%), 236 500 грн. (21,5%), 148 500 грн. (13,5%), 154 000 грн. (14%) статутного капіталу товариства.

04.07.2011 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", до порядку денного яких було включено розгляд питань: 1) про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників; 2) про включення нового учасника до товариства і вихід ОСОБА_7 з товариства; 3) про розподіл частки (корпоративних прав), належної товариству і затвердження нового складу учасників товариства; 4) про затвердження статуту у новій редакції; 5) про державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції.

Прийняті на зазначених зборах рішення оформлені протоколом загальних зборів учасників від 04.07.2011 року, відповідно до якого під час розгляду другого питання учасників було повідомлено про намір ОСОБА_7 продати належну йому частку у статутному капіталі товариства та було зазначено, що відповідно до п. 3.12 статуту товариства жоден з учасників товариства не скористався правом переважного придбання частки, що продається іншим учасником, тому частка ОСОБА_7 може бути відчужена на користь третьої особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М". За результатами голосування з цього питання загальними зборами учасників було одностайно прийнято рішення про включення до складу товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" нового учасника - товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М", яке стало власником частки у розмірі 280 500,00 гривень, що становить 25,5 % статутного капіталу складу товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" та затверджено вихід зі складу товариства ОСОБА_7

З третього питання порядку денного було прийнято рішення про розподіл належної товариству з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" частки у статутному капіталі товариства.

За результатом проведеного розподілу затверджено новий склад учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" і розподілено між ними статутний капітал товариства наступним чином: ОСОБА_6 -313 390,00 гривень (28,49%); товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" -313 390,00 гривень (28,49%); ОСОБА_8 -165 880,00 гривень (15,08%); компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед" -307340,00 гривень (27,94%).

04.07.2011 року між ОСОБА_7 та товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" був укладений договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", за яким ОСОБА_7 продав, а товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" купило частку у товаристві у розмірі 280 500,00 гривень, що становить 25,5 % статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок". Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_14 та зареєстрований у реєстрі за №1692.

05.07.2011 року державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області було проведено державну реєстрацію нової редакції статуту з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (номер запису 15431050014000038).

Згідно з п. п. 1.8, 3.8 цієї редакції статуту визначено, що учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" є: ОСОБА_6 - сума внеску -313 390,00 грн., що складає 28,49% частки у статутному капіталі товариства; товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" - сума внеску -313 390,00 грн., що складає 28,49%; ОСОБА_8 - сума внеску -165 880,00 грн., що складає 15,08%; компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед" - сума внеску -307 340 грн., що складає 27,94% частки у статутному капіталі товариства.

12.07.2011 року відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", до порядку денного яких було включено розгляд наступних питань: 1) про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників; 2) про включення нового учасника до товариства і вихід ОСОБА_6 з товариства; 3) про затвердження нового складу учасників товариств та співвідношення їх часток у статутному капіталі; 4) про затвердження статуту у новій редакції.

Прийняті на зазначених зборах рішення оформлені протоколом загальних зборів учасників від 12.07.2011 року, відповідно до якого під час розгляду другого питання учасників було повідомлено про придбання товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" у ОСОБА_6 належної йому частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" та зазначено, що відповідно до п. 3.12 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" жоден з учасників товариства не скористався правом переважного придбання частки ОСОБА_6 у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", тому частка ОСОБА_6 може бути відчужена на користь третьої особи -товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д". За результатом голосування з цього питання загальними зборами учасників було одноголосно прийнято рішення про включення до складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" нового учасника - товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" як власника частки у розмірі 313 390,00 гривень, що становить 28,49 % статутного капіталу товариства та затверджено вихід ОСОБА_6 зі складу учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок".

З третього питання порядку денного рішенням зборів було затверджено новий склад учасників товариства та розміри належних їм часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", а саме: товариство з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" -313 390,00 грн. (28,49%); товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" -313 390,00 грн. (28,49%); ОСОБА_8 -165 880,00 грн. (15,08%); компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед" -307 340,00 грн. (27,94%).

У зв'язку зі зміною учасників і перерозподілом їх часток рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 12.07.2011 року також було затверджено статут товариства у новій редакції.

12.07.2011 року між ОСОБА_6 та товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", був укладений договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі, відповідно до якого ОСОБА_6 передав у власність товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" належну йому частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" у розмірі 313 390,00 гривень, що становить 28,49 % статутного капіталу товариства. Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрований у реєстрі за № 1147.

14.07.2011 року державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області було проведено державну реєстрацію нової редакції статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (номер запису 15431050015000038), відповідно до якої статутний капітал товариства розподілено наступним чином: товариство з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" -313 390,00 грн., що складає - 28,49%; товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" -313 390,00 грн., що складає - 28,49%; ОСОБА_8 -165 880,00 грн., що складає - 15,08%; компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед" - 307 340 грн., що складає - 27,94%.

Під час проведення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" 06.07.2010 року діяла редакція статуту, затверджена рішенням загальних зборів учасників товариства (протокол № 27 від 23.08.2006 року), зареєстрована державним реєстратором Овідіопольської районної державної реєстрації Одеської області 30.08.2006 року за № 15431050002000038 зі змінами, зареєстрованими 12.02.2009 року за № 15431050007000038.

Відповідно до п. 17 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" судам необхідно враховувати, що рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

- позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

- порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Пунктом 18 вищезгаданої постанови роз'яснено, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства);

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Одночасно для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Відповідно до п. 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону про господарські товариства.

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

При вирішенні спорів про визнання недійсними рішень загальних зборів господарського товариства з підстав недопущення до участі в них акціонерів (учасників) товариства судам необхідно з'ясувати, чи могла їх відсутність (або наявність) істотно вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Суд першої інстанції дійшов висновку про застосування до спірних правовідносин загальних вимог Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" та, зокрема, положень ст. 61 цього Закону, оскільки пунктом 7.7 статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" чітко не визначено порядок скликання загальних зборів товариства.

Задовольняючи позов, суд першої інстанції зазначив, що у порушення встановленого ст. 61 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" порядку, повідомлення учаснику товариства -ОСОБА_5, у встановлені законодавством строки не надсилалося, тоді як, відповідно до норм діючого законодавства (ст. 10 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства", ч. 1 п. 1 ст. 116 Цивільного кодексу України, ст. 88 Господарського кодексу України) позивач, як учасник товариства, мав право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, з огляду на що і були визнані недійсними з моменту їх прийняття рішення загальних зборів товариства від 06.07.2010 року.

Разом з тим, встановивши порушення порядку скликання загальних зборів учасників товариства 06.07.2010 року та 08.07.2010 року, суд першої інстанції не зазначив, у чому саме полягало порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства ОСОБА_5

За таких обставин судова колегія вважає, що рішення суду першої інстанції в частині визнання недійсними рішень загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року та 08.07.2010 року, з яким погодився і суд апеляційної інстанції, прийняте з порушенням норм матеріального права, а саме, ст. 61 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства".

Крім того, згідно п. 14 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при вирішенні спорів про визнання установчих документів господарського товариства недійсними господарським судам необхідно розмежовувати правову природу статуту та установчого (засновницького) договору товариства.

Статут юридичної особи за змістом частини другої статті 20 ГК є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту.

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Статут не є одностороннім правочином, оскільки затверджується (змінюється) загальними зборами учасників (засновників, акціонерів), які не є ні суб'єктом права, ні органом, який здійснює представництво товариства. Не є статут і договором, тому що затверджується (змінюється) не за домовленістю всіх учасників (засновників, акціонерів) товариства, а більшістю у ѕ голосів акціонерів чи простою більшістю голосів учасників товариства (статті 42, 59 Закону про господарські товариства).

У зв'язку з цим при вирішенні спорів щодо визнання статуту недійсним не застосовуються норми, які регламентують недійсність правочинів.

Відповідно до абз. 4 п. 2 постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 року № 14 "Про судове рішення у цивільній справі" обґрунтованим визнається рішення, ухвалене на основі повно і всебічно з'ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених доказами, які були досліджені в судовому засіданні і які відповідають вимогам закону про їх належність та допустимість, або обставин, що не підлягають доказуванню, а також якщо рішення містить вичерпні висновки суду, що відповідають встановленим на підставі достовірних доказів обставинам, які мають значення для вирішення справи.

Згідно абз. 2 п. 1 постанови пленуму Вищого господарського суду україни від 23.03.2012 року № 6 "Про судове рішення" рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Оскаржені судові акти вищевикладеним вимогам не відповідають.

Так, суд першої інстанції зазначив, що, оскільки рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року та від 08.07.2010 року визнані судом недійсними з моменту їх прийняття, то станом на 08.07.2010 року не відбулося змін у складі учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", а також змін у розмірі та порядку утворення статутного капіталу товариства.

Разом з тим з підстав, наведених вище, судове рішення у зазначеній частині також суперечить ст. 143 Цивільного кодексу України.

Відповідно до ст. 51 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у статті 4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному фонді.

Пункт 7 ч. 4 ст. 145 Цивільного кодексу України відносить питання про виключення учасників із товариства до виключної компетенції загальних зборів товариства.

Згідно п. 29 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" при вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, як випливає зі змісту статті 64 Закону про господарські товариства, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника.

Як було зазначено вище, права та обов'язки учасників господарських товариств визначені ст. ст. 116, 117 Цивільного кодексу України, ст. ст. 10, 11 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства".

Відповідно до п. 6.2 статуту, учасник товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" зобов'язаний додержуватись положень статуту товариства; виконувати рішення його органів управління; внести свою частку в статутний фонд товариства, у порядку, встановленому статутом та відповідно до законодавства України; захищати інтереси товариства; не розголошувати комерційну таємницю та конфіденційну інформацію про діяльність товариства; нести інші обов'язки, передбачені статутом та законодавством України.

Відповідно до п. 4.1 статуту товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" здійснює господарську діяльність з метою досягнення економічних та соціальних результатів та одержання прибутку, який є узагальнюючим показником результатів його господарської діяльності.

Судами попередніх інстанцій було достовірно встановлено той факт, що позивач тривалий час не приймав участі в управлінні товариством, чим перешкоджав досягненню загальної мети створення товариства.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.

Зазначена норма процесуального закону залишилась поза увагою судів попередніх інстанцій, що також призвело до прийняття неправильного рішення в частині визнання недійсними з моменту реєстрації редакцій статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", затверджених рішеннями загальних зборів учасників товариства від 06.07.2010 року і від 08.07.2010 року та зареєстрованих державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області відповідно 07.07.2010 року за № 15431050008000038, 09.07.2010 року за № 15431050009000038.

Також, на думку колегії, не відповідають вимогам ст. 145 Цивільного кодексу України, ст. 61 Закону України від 19.09.1991 року № 1576-XII "Про господарські товариства" і висновки судів про похідний характер рішень загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 04.07.2011 року та 12.07.2011 року і, як наслідок, також про визнання їх недійсними.

Частково задовольняючи апеляційну скаргу та скасовуючи рішення місцевого господарського суду в частині визнання недійсними договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року, укладених учасниками товариства ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед";

- купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011 року, укладеного учасником ОСОБА_6 та товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д";

- купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 04.07.2011 року, укладеного учасником ОСОБА_7 та товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" суд у мотивувальній частині постанови послався на те, що вимоги про визнання недійсними договорів купівлі продажу від 12.07.2011 року та від 04.07.2011 року з врахуванням положень ч. 4 ст. 362 Цивільного кодексу України не відповідають способам захисту, передбаченим чинним законодавством для даного випадку.

Відповідно до п. 31 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" продаж учасником частки (її частини) з порушенням переважного права купівлі інших учасників (частина друга статті 147 ЦК, частина друга статті 53 Закону про господарські товариства) не зумовлює недійсність такого правочину. У цьому разі будь-який учасник товариства має право пред'явити до суду позов про переведення на нього прав та обов'язків покупця за аналогією з нормою частини четвертої статті 362 ЦК.

Особа, яка придбала частку в статутному капіталі ТОВ чи ТДВ, здійснює права і виконує обов'язки учасника товариства з моменту набуття права власності на частку в статутному капіталі.

Відповідно до ст. 99 Господарського процесуального кодексу України в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі.

Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Згідно ст. 101 Господарського процесуального кодексу України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Додаткові докази приймаються судом, якщо заявник обгрунтував неможливість їх подання суду першої інстанції з причин, що не залежали від нього.

Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обгрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Згідно ст. 103 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право, зокрема скасувати рішення повністю або частково і прийняти нове рішення.

Відповідно до п. 4 ч. 1 ст. 84 Господарського процесуального кодексу України рішення господарського суду ухвалюється іменем України і складається із вступної, описової, мотивувальної і резолютивної частин, при цьому резолютивна частина має містити висновок про задоволення позову або про відмову в позові повністю чи частково по кожній з заявлених вимог.

Вимоги до змісту постанови апеляційної інстанції викладені у ст. 105 Господарського процесуального кодексу України

Однак, резолютивна частина постанови суду апеляційної інстанції не містить висновку про відмову у позові в частині вимог про визнання недійсними правочинів.

З врахуванням вищенаведеного як рішення місцевого господарського суду, так і постанова апеляційного господарського суду підлягають скасуванню як такі, що прийняті з порушенням норм матеріального та процесуального права.

Як було зазначено вище, заявник касаційної скарги просив про часткове скасування постанови суду апеляційної інстанції.

Однак, оскільки остання прийнята з порушенням приписів ст. ст. 84, 105 Господарського процесуального кодексу України, залишення частини постанови без змін буде також суперечити вищенаведеним нормам процесуального права.

Відповідно до ч. 1 ст. 11110 Господарського процесуального кодексу України підставами для скасування або зміни рішення місцевого чи апеляційного господарського суду або постанови апеляційного господарського суду є порушення або неправильне застосування норм матеріального чи процесуального права.

Згідно п. 2 ч. 1 ст. 1119 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції повністю або частково і прийняти нове рішення.

Статтею 1117 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Відповідно до абз. 4 п. 11 постанови пленуму Вищого господарського суду України від 24.10.2011 року № 11 «Про деякі питання практики застосування розділу XII1 Господарського процесуального кодексу України»у разі коли за результатами перевірки судом касаційної інстанції буде встановлено, що фактичні обставини, які входять до предмета доказування у цій справі, з'ясовані судом першої або апеляційної інстанції з достатньою повнотою, однак допущено помилки у застосуванні норм матеріального права, у зв'язку з чим висновки суду першої і апеляційної інстанції не відповідають цим обставинам, суд касаційної інстанції приймає нове рішення (пункт 2 статті 1119 ГПК України).

Враховуючи те, що судами попередніх інстанцій було у повній мірі встановлено всі обставини, які мають значення для даної справи, проте, таким обставинам була дана неправильна правова оцінка та невірно були застосовані норми матеріального та процесуального права, суд касаційної інстанції вважає за необхідне скасувати постановлені у справі судові акти та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити.

Згідно ч. 4 ст. 49 Господарського процесуального кодексу України стороні, на користь якої відбулося рішення, господарський суд відшкодовує мито за рахунок другої сторони і в тому разі, коли друга сторона звільнена від сплати судового збору.

З врахуванням вищезазначеного сплачений товариством з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" судовий збір у розмірі 3 004 (три тисячі чотири) грн. 40 коп. за розгляд касаційної скарги повинен бути відшкодований ОСОБА_5.

Керуючись ст. ст. 49, 1117, 1119 -11111 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України,

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" задовольнити частково.

Рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 року та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 року у справі № 5017/1221/2012 скасувати.

Прийняти нове рішення, яким у задоволенні позову ОСОБА_5 до товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед", ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фі нанс М" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області про визнання недійсними з моменту прийняття рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року, оформленого протоколом № 06/07-10, від 08.07.2010 року, оформленого протоколом № 09-07, від 04.07.2011 року, оформленого протоколом від 04.07.2011 року, від 12.07.2011 року, оформленого протоколом від 12.07.2011 року; визнання недійсними з моменту реєстрації статутів товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакціях, зареєстрованих Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області 07.07.2010 року, 09.07.2010 року, 05.07.2011 року, 14.07.2011 року; визнання недійсними договорів про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 року, укладених між учасниками товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБА_8 та компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед", посвідчених приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_10 та зареєстрованих у реєстрі за №№ 859, 860, 861; визнання недійсними договорів купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011 року між учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_6 та товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_11 та зареєстрованим у реєстрі за № 1147; від 04.07.2011 року між учасником товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_7 та товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М", посвідченим приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_12 та зареєстрованим у реєстрі за № 1692; про чинність статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 23.08.2006 року, зареєстрованого державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 30.08.2006 року за № 15431050002000038 зі змінами, зареєстрованими 12.02.2009 року за № 15431050007000038 відмовити.

Стягнути з ОСОБА_5 (місцезнаходження: АДРЕСА_1; ідентифікаційний номер НОМЕР_1) на користь товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (місцезнаходження: 67806, Одеська область, Овідіопольський район, смт. Авангард, вул. Базова, б. 20; код ЄДРПОУ 20942626) 3 004 (три тисячі чотири) грн. 40 коп. судового збору за розгляд касаційної скарги.

Доручити господарському суду Одеської області видати наказ.

Головуючий суддя Г.К. Прокопанич

Судді: І.В. Алєєва

О.О. Євсіков